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臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　 102年度上訴字第2053號 上　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官 被　　　告　謝進發 　　　　　　蔣序蘭 上列二人共同 選任辯護人　王建中律師 上列上訴人因被告等偽造文書案件，不服臺灣臺北地方法院101 年度訴字第537號，中華民國102年6月19日第一審判決（起訴案 號：臺灣臺北地方法院檢察署101年度偵字第14160號），提起上 訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 一、公訴意旨略以：被告謝進發、蔣序蘭均明知被告謝進發雖已 於民國（下同）100年11月9日向李萱軒購買臺北市○○區○ ○街○號新世界公寓大廈內00樓之0及00樓之0之房屋及土地 ，惟於100年11月20日新世界公寓大廈管理委員會（下稱新 世界大廈管委會）辦理管理委員之選舉時，被告謝進發尚未 付清買賣價金，亦並未與李萱軒尚未辦理上開不動產之所有 權移轉登記，被告謝進發並非臺北市○○區○○街○號00樓 之0及00樓之0的區分所有權人，為使被告謝進發當選新世界 大廈管委會之管理委員，竟基於犯意之聯絡，共同於100年 11月20日，新世界大廈管委會在該大廈地下1樓辦理管理委 員選舉時，擅自取用新世界大廈管委會所製作之空白「新世 界公寓大廈第四屆管理委員候選人選票」2張，並推由被告 蔣序蘭在區分所有權人戶號欄，填寫「00樓之0」及「00樓 之0」，並在候選人編號、姓名欄填載：「9鄭炳南、10陳修 文、12熊蔡銘」等文字後，圈選編號5謝進發、編號10陳修 文、編號12熊蔡銘等3位候選人，表示臺北市○○區○○街○ 號00樓之0及00樓之0的區分所有權人李萱軒於該此選舉中， 投票圈選出謝進發、陳修文及熊蔡銘等3人為管理委員，偽 造以李萱軒名義製作之「新世界公寓大廈第四屆管理委員候 選人選票」，足生損害於李萱軒及新世界公寓大廈之全體區 分所有權人，再由被告謝進發將上開偽造之選票投入票箱內 ，行使所偽造之選票私文書，使奉新世界大廈管委會指示承 辦選舉事務之中菱物業管理股份有限公司（下稱中菱物業） 行政人員誤為真正選票而計入候選人謝進發所得票數中，致 被告謝進發以13票當選新世界大廈管委會第四屆委員，因認 被告謝進發及蔣序蘭均涉犯刑法第216條、第210條之行使偽 造私文書罪嫌云云。 二、按犯罪事實之認定，係據以確定具體的刑罰權之基礎，自須 經嚴格之證明，故其所憑之證據不僅應具有證據能力，且須 經合法之調查程序，否則即不得作為有罪認定之依據。倘法 院審理之結果，認為不能證明被告犯罪，而為無罪之諭知， 即無前揭第154條第2項所謂「應依證據認定」之犯罪事實之 存在。因此，同法第308條前段規定，無罪之判決書只須記 載主文及理由。而其理由之論敘，僅須與卷存證據資料相符 ，且與經驗法則、論理法則無違即可，所使用之證據亦不以 具有證據能力者為限，即使不具證據能力之傳聞證據，亦非 不得資為彈劾證據使用。故無罪之判決書，就傳聞證據是否 例外具有證據能力，本無須於理由內論敘說明（最高法院 100年度臺上字第2980號判決參照）。是以本案被告二人既 經本院認定無罪（詳後述），本判決即不再論述所援引有關 證據之證據能力，合先敘明。 三、又按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實； 又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第 154條第2項及第301條第1項分別定有明文。次按事實之認定 ，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自 不能以推測或擬制之方法為裁判基礎；認定犯罪事實所憑之 證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然無論 直接或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均 不致於有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據之為 有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑 存在時，即無從為有罪之認定；認定不利於被告之事實，須 依積極證據，茍積極證據不足為不利於被告事實之認定時， 即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據；又刑事 訴訟法第161條已於91年2月8日修正公布，其第1項規定：檢 察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。 因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之 實質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極 證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪 之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知 （最高法院40年臺上字第86號、76年臺上字第4986號及30年 上字第816號、92年臺上字第128號判例可資參照）。 四、訊據被告謝進發、蔣序蘭就其於上揭時、地，取用新世界大 廈管委會所製作之空白「新世界公寓大廈第四屆管理委員候 選人選票」2張，並由被告蔣序蘭在區分所有權人戶號欄， 填寫「00樓之5」及「00樓之6」，並在候選人編號、姓名欄 填載：「9鄭炳南、10陳修文、12熊蔡銘」等文字後，圈選 編號5謝進發、編號10陳修文、編號12熊蔡銘等3位候選人， 並由被告謝進發將上開偽造之選票投入票箱內之事實固均不 諱言，惟均堅決否認有何行使偽造私文書犯行，均辯稱：伊 等從來沒有參選過大樓的管理委員選舉，是中菱物業經理周 書齋說伊等又買了上址00樓之5及00樓之6兩戶，加上原本伊 等所有之00樓之3共有三戶，可以出來選舉為大家服務，才 由被告謝進發出來當候選人，選舉當天是物業人員發放選票 給伊等，且當時伊等已向原所有權人李萱軒購買臺北市○○ 區○○街00樓之5及00樓之6兩戶，已經給付第二期款，伊等以 為已經買了這兩戶就有權利可以投00樓之5及00樓之6的選票 ，況李萱軒也沒有授權她的弟弟李爕陽去投票，也沒有人跟 伊等說不能投，伊等沒有行使偽造私文書之犯意等語。 五、公訴人認被告謝進發、蔣序蘭等涉犯行使偽造文書罪嫌，無 非係以告發人黃大煒及證人李萱軒、李爕陽及馮建中於偵查 中證述、「新世界公寓大廈第四屆管理委員會候選人選票」 2 張、新世界公寓大廈管理委員會委員選舉辦法、第四屆第 二次區分所有權人會議紀錄及出席簽名冊、臺北市士林地政 事務所於100年12月9日製作發給被告謝進發之臺北市○○區 ○○段○○段000000000號土地所有權狀及臺北市○○區○ ○街○號00樓之5、00樓之6建物所有權狀影本，被告二人自 承推由被告蔣序蘭在「新世界公寓大廈第四屆管理委員會 候選人選票」之區分所有權人戶號欄填寫「00之5」及「 00 樓之6」，並在候選人編號、姓名欄填載：「9鄭炳南 、10 陳修文、12熊蔡銘」等文字後，圈選編號5謝進發、 編號10陳修文、編號12熊蔡銘等3位候選人，再由被告謝 進發將上開偽造之選票投入票箱內等不利於己之陳述，為 其主要論據。 六、惟經查： （一）被告謝進發、蔣序蘭於100年11月20日在新世界大廈地下 一樓，第四屆管理委員選舉時，由被告蔣序蘭向負責管理 該大廈之中菱物業某管理人員領取該次空白管理委員選票 2 張後，在選票上區分所有權人戶號欄填寫「00樓之5」 及「00樓之6」，並在候選人編號、姓名欄填載「9鄭炳南 、10陳修文、12熊蔡銘」等文字後，圈選編號5謝進發、 編號9鄭炳南、編號10陳修文、編號12熊蔡銘等3位候選人 ，由被告謝進發將選票投入投票箱等情，業分據被告謝進 發、蔣序蘭於偵訊、原審及本院準備程序時坦承不諱（見 偵查卷第159頁、原審卷第14頁、本院審判筆錄第3頁）， 並有被告蔣序蘭所書寫「00樓之5」及「00樓之6」之第四 屆管理委員會候選人選票2張附卷可參（見偵查卷第25、 26 頁），此部分事實，首堪認定。 （二）又被告蔣序蘭於警詢時供稱：伊先生即被告謝進發於100 年11月9日與李萱軒簽訂買賣契約書，買了00樓之5及00樓 之6兩戶，所以投票當天實際所有權人應是伊先生謝進發 ，所以伊先生才去領選票，伊在選票上書寫文字後，由伊 先生謝進發去投票等語（見偵查卷第11至12頁）；復於檢 察事務官詢問時供稱：是中菱物業的人拜託伊先生謝進發 出來選管理委員，他說謝進發是00樓之5及00樓之6的所有 權人等語（見偵查卷第83頁）；於原審準備程序時供稱： 當時伊及被告謝進發已經買了00樓之5及00樓之6兩戶，所 以才去投票等語（見原審卷第14頁）。被告謝進發於警詢 時供稱：伊已於100年11月9日與李萱軒簽訂房屋買賣契約 書，向李萱軒購買00樓之5及00樓之6兩戶，伊有權投票， 是中菱物業的秘書將選票交給伊，伊太太蔣序蘭在選票上 書寫文字後，由伊去投票等語（見偵查卷第15頁）；復於 檢察事務官詢問時供稱：區分所有權人才有權利參加管理 委員的選舉，是中菱物業的人知道伊買了00樓之5及00樓 之6才提名伊先生謝進發參選第四屆管理委員等語（見偵 查卷第85頁）；於原審準備程序時供稱：因伊於100年11 月9日已經買了上開兩戶，且本來想要一次用現金買，是 仲介說還是要分期給付價金，所以伊才想說已經是買了， 可以投票等語（見原審卷第15頁）。是被告蔣序蘭及謝進 發自始均堅稱，其等係因已向李萱軒購買00樓之5及00樓 之6兩戶，自認可行使投票權，所以才去投這兩戶的票， 則渠等並非自白有公訴人所指之偽造文書犯行。 （三）又被告謝進發於100年11月9日向李萱軒購買上址00樓之5 及00樓之6兩戶，於簽約當日即繳付頭款新臺幣（下同） 3,800,000元，並於100年11月16日又支付第二期款 3,800,000元，嗣後並如期繳付價金，於同年12月9日辦理 過戶完畢等情，業據證人李萱軒於原審審理時證述明確（ 見原審卷第93頁背面、95頁），復有不動產買賣契約書1 份及相關付款支票、本票及臺北市士林地政事務所建物所 有權狀2紙附卷可查（見原審卷60至65頁、偵查卷第38、 41頁）。足見被告二人辯稱其等係誤以為已購買19樓之5 及19樓之6，而有權利行使該兩戶之選票一情，尚非子虛 。 （四）又依證人周書齋於原審審理時證述：伊於100年間任職中 菱物業，在新世界公寓大廈社區擔任總幹事，伊知道被告 謝進發有買上址00樓之5及00樓之6兩戶，但是還沒有過戶 ，伊有鼓勵被告謝進發出來競選委員為社區服務等語（見 原審卷第96頁至背面），核與被告二人辯稱：當初是中菱 物業經理周書齋提議鼓勵被告謝進發始決定出來參選第四 屆管理委員等語相符，應屬實情，堪予採信。且經原審於 102年4月24日當庭勘驗被告蔣序蘭與中菱物業經理周書齋 於101年10月12日通話錄音光碟，勘驗結果如下：「蔣序 蘭：周主任，我想請問你，你也知道去年選舉完的一 星期內，主委為了選票的事情請你打電話約我們 到大廳。 周書齋：對、對、對。 蔣序蘭：那時候主委馮建中說候補一、候補二不願意讓他 們進來作嘛！這個事情你都知道嘛！ 周書齋：我都知道，我都知道。 蔣序蘭：對啊！所以主委只好叫謝進發進來做。 周書齋：對。 蔣序蘭：你知道去年12月底的時候，其實那時候你也知道 我們在大廳的時候，有跟他（指主委）說，如果 你是要以11月20日那天過戶日期看所有權人是誰 的話，如果要以這樣的話才算合法的話，那謝先 生那時就說：我就不要做了，反正有候補一，候 補二可以遞補，沒想到12月底你們中菱物業洪秘 書打電話通知謝先生上任，四月份第4屆新上任 的委員一月份都要報到，就打電話，我們以為你 們說大概沒什麼事了，我們都辭職不做了，你知 道謝進發先生從今年一月份做到5月6日就辭職不 做了，後來就是因為承租客趙濰佳VICKEY、黃大 煒他們就是缺繳半年管理費，其實是在你還沒有 離職前就欠繳了，我們就是因為公告他們以後， 就告我們偽造文書，你也知道去年11月20日，我 們在現場領的票都是你們中菱物業給我們的票嘛 ！ 周書齋：我是覺得，他們告你們的話，要把當初他跟你們 夫妻談的情形要講出來，一個主委，好，既然知 道他們倆是不對的，是可能違法，你還邀請他去 做，他的罪更重，你們是無辜的，但他是蓄意的 ，他是蓄意的，你們是無辜的，他也知道。 蔣序蘭：當初你提名謝進發，你雖然上面寫00樓之13，你 又寫謝進發，我想我們買00樓之5、之6只有跟你 講，我們還希望說不要讓人家知道，我們想低調 一點，你那時就說，反正你們夫妻倆在這裡都有 3 間房子，反正誰做都一樣，都是所有權人啦！ 你知道我先生從來沒有參加過這樣選舉，我們以 為買了，你提名我們，我們00樓之5、之6就是所 有權人了，我們也不知道一定要以11月20日還要 看當天清冊上所有權人是誰才能去認定所有權人 ，你也知道當天我們所有的所有權人到現場領票 ，都是你們中菱物業給我們的票嘛！是不是！ 周書齋：對，好像是。... 蔣序蘭：其實這樣講，主委也好，陳雅萍也好，謝進發也 好，還是其他的住戶也好，反正去年到現場去領 票的，都是你們中菱物業給我們的票嘛！ 周書齋：對、對、對。 蔣序蘭：沒有人去偷的，去搶的嘛！ 周書齋：這倒沒有，這倒沒有。... 」， 此有原審勘驗筆錄在卷可查（見委會選第146至147頁背面 ）。原審另當庭勘驗101年10月20日被告蔣序蘭與周書齋 通話錄音光碟，勘驗結果如下：「 蔣序蘭：周主任，我想請問你，當初去年11月20日區權大 會的選票是你們中菱物業製作的，不是管委會。 周書齋：對對對，我們製作，蓋管委會的章。 蔣序蘭：所以整個製作過程是你們中菱物業製作好，再給 管委會蓋章。 周書齋：就是我製作好之後，蓋管委會的章。... 蔣序蘭：兩位秘書嘛！在櫃台那邊發票嘛！ 周書齋：對、對、對。 蔣序蘭：對嘛！我記得我要領票時，她還問說是幾樓的？ 問完後她居然也沒有叫我在帳冊、清冊上所有權 人那裡簽名。 周書齋：這就是我們中菱的疏忽。 蔣序蘭：疏忽嘛！行政疏失嘛！ 周書齋：結果也造成馮主委他的藉口，你記不記得馮主委 當時找你們談話。 蔣序蘭：找我們在一樓大廳談話，開完票後一個禮拜叫我 們在大廳，電話還是你打的。 周書齋：對、對、對，他叫我約的，他叫我把選票給他嘛 ！所以他也知道選票的事情，這時她們不應該給 你嘛！雖然你們買了，在所有權還沒過戶，還是 屬於前屋主，馮主委就用這個來找你們談話嘛！ 蔣序蘭：對啊！他那時就講說還沒過戶應該是寫蔣序蘭你 的名字，那時我們也說沒關係，那我們就不要做 了，反正有候補一嘛。 周書齋：他就是不願意讓候補一做嘛！所以他在這方面， 我是覺得。 蔣序蘭：他不願意讓候補一做嘛！ 周書齋：對、對、對。 蔣序蘭：所以怎麼在上任前的12月底接到你們秘書洪秘書 打電話來說，我們第4屆第一次上任開會，請謝 先生過來參加。我們也覺得莫名其妙，我們以為 說你們搞清楚了，因為當初你記不記得我們11月 剛買你已經知道了，你提名謝先生，你說謝先生 很熱心，你說反正買了，就是所有權人了，早晚 都是你們的，問題是你們今天發票給我們時是杜 佳璇。對嘛！你看我們也是從沒有參加過這種什 麼選舉，也從來沒有參選過，也不知道這些程序 的事，那麼妳今天杜佳璇在發票時，如果有叫我 們在清冊上簽名的話，我們發覺所有權人還是李 萱軒的話，那麼我們怎麼可能會去領這個票嘛！ 我覺得當初是她自己的疏失，她直接問我們是幾 樓的？我就講00樓之5、之6，她票就給我們了， 就沒叫我們在清冊上簽名，導致她重複給李萱軒 的弟弟Thomas票，也重複給我們票。 周書齋：對、對、對。 蔣序蘭：所以說你們開完票後，都是主委在保管嘛！ 周書齋：沒有，我先保管，馮先生再到我這邊來看的時候 。 蔣序蘭：哦！你先保管，馮先生過來你這邊看。 周書齋：然後我們才一起看到這個問題，所以他才特別找 你們談嘛！ 蔣序蘭：對，我們5月份就不做了。 周書齋：我是覺得馮先生很糟糕，他明明知道這件事，他 要求你們繼續做，他不願意讓候補人上來。 蔣序蘭：對啊！不願意讓候補人遞補我們的位子，還故意 讓我們當選，你也知道這很冤枉。...」，此亦 有原審勘驗筆錄附卷可稽（見原審卷第147頁背面至148頁 背面）。依上開勘驗結果可知，被告二人前並無參與過社 區管委會選舉，於投票時因其等已經向李萱軒購買00樓之 5 及00樓之6兩戶，且已給付第2期價金，且因物業管理人 員的推薦，加上辦理選舉人員的疏失，以致被告二人認為 自己已立於相當區分所有權人之地位，才可領取選票以上 開兩戶區分所有權人名義投票。此觀卷附之蔣序蘭書寫「 00樓之5」及「00樓之6」兩張選票上（見偵查卷第25、26 頁），被告蔣序蘭並未在上開選票上書寫李萱軒姓名即明 。綜此，在在足見被告二人係以自己為該二戶區分所有權 人名義自居而為上開投票行為，不僅難認被告二人主觀上 有何未經授權而偽造私文書之犯意，客觀上亦難認有何冒 用李萱軒名義而為投票行為。 （五）證人杜佳璇於原審審理時固證述：伊有參與新世界公寓大 廈第四屆管委會選舉的選務工作，負責發放選票，領取選 票需要在區分所有權人名冊上簽名，如果非本人需要出具 委託書等語（見原審卷第99頁）。本件被告二人固未在區 分所有權人名冊上之00樓之5及00樓之6欄位簽名，然證人 李爕陽（即李萱軒之弟）於檢察事務官詢問時證稱：伊有 代替伊姊姊李萱軒在區分所有權人名冊上簽名，伊本來要 簽自己的姓名，但是物業人員要伊簽姊姊李萱軒的名字， 也沒有要求伊要出具李萱軒的委託書等語（見偵查卷第 117 頁）。是證人李爕陽於未出具委託書之情形下，仍完 成領票及投票作業，足見該次管委會選舉之選務工作不甚 嚴謹。又當天選票係在證人杜佳璇處保管，必須經杜佳璇 之手才能領取選票一情，業據證人杜佳璇於原審審理時證 述明確（見原審卷第99頁背面），復無證據證明被告二人 有擅自拿取選票情事，是被告二人當天確實係從選務人員 領取選票，自不得僅因辦理選務人員之疏忽，以致讓被告 二人誤領選票，即遽謂被告二人主觀上必有行使偽造私文 書之不法犯意。 （六）至證人李萱軒固於原審審理時證述：伊沒有委託被告二人 代為行使上址00樓之5及00樓之6之區分所有權人選舉權等 語（見原審卷第94頁）。然此僅能證明被告二人客觀上未 取得當時區分所有權人李萱軒之授權，尚不能據以推論被 告二人主觀上有偽造李萱軒名義投票之故意。而證人李爕 陽於偵查中之證述，亦僅能證明其亦有在該次選舉領取選 票，以00樓之5及00樓之6名義投票之事實，尚難據為不利 於被告二人之認定。檢察官其餘所舉之證據，均不足以證 明被告二人主觀上有偽造李萱軒名義投票進而行使之故意 。 七、綜上所述，本件公訴人起訴所憑之證據，無論直接或間接證 據，均尚未達於通常一般之人均可得確信，而無合理之懷疑 存在之程度，並無法證明被告二人確有公訴意旨所指之行使 偽造私文書犯行，依現有事證，尚無法使本院形成被告二人 犯行之有罪心證，此外，本院在得依或應依職權調查證據之 範圍內，復查無其他積極證據足以證明被告二人確有前開犯 行，是本件不能證明被告二人犯罪，自應為被告二人均無罪 之諭知。 八、原審以不能證明被告等犯罪，而為被告等均無罪之諭知，於 法核無違誤。檢察官上訴意旨，徒執已經原審審究之證據資 料，再事爭執其證明力，任意指摘原判決不當，求予撤銷改 判，顯為無理由，應予駁回。 九、至臺灣臺北地方法院檢察署102年度偵字第134768號移送併 辦部分，檢察官認與經起訴部分具有為同一案件，請求本院 併案審理，惟本件被告二人既經諭知無罪判決，即難認與移 送併辦部分有實質上一罪關係，應退還檢察官另行處理，附 此敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官董怡臻到庭執行職務。 中 華 民 國 102 年 8 月 30 日 刑事第三庭 審判長法 官 周煙平 法 官 陳如玲 法 官 林銓正 以上正本證明與原本無異。 檢察官如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書 狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提 理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院 」。 刑事妥速審判法第9條： 除前條情形外，第二審法院維持第一審所為無罪判決，提起上訴 之理由，以下列事項為限： 一、判決所適用之法令牴觸憲法。 二、判決違背司法院解釋。 三、判決違背判例。 刑事訴訟法第 377 條至第 379 條、第 393 條第 1 款之規定， 於前項案件之審理，不適用之。 書記官 張淨卿 中 華 民 國 102 年 9 月 3 日