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臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　　102年度金上易字第1號 上　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官 被　　　告　吳承穎 選任辯護人　李德正律師 上列上訴人因被告違反證券交易法案件，不服臺灣臺北地方法院 101 年度金易字第4 號，中華民國102 年6 月14日第一審判決（ 起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署101 年度偵字第6965號）， 提起上訴，本院判決如下： 主 文 原判決關於吳承穎部分撤銷。 吳承穎幫助犯證券交易法第一百七十五條第一項之非法經營證券 業務罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹 日。緩刑貳年，並應於本案吳承穎部分判決確定後陸個月內，向 公庫支付新臺幣伍萬元。 事 實 一、林清吉與吳美玲係男女朋友，共同經營由吳美玲登記為負責 人之「和昕投資有限公司」（民國98年3 月11日設立，原址 設臺北市○○區○○街○○○○ 號5 樓之2 ，於100 年底遷至 臺北市○○區○○○路○ 段○○○ 號11樓之3 ，下稱和昕公司 ），並僱用吳美玲胞妹吳季澐及其他真實姓名不詳之成年人 擔任該公司業務行銷人員，吳承穎係吳美玲之小妹。林清吉 、吳美玲、吳季澐均明知證券商須經主管機關之許可及發給 許可證照，方得營業，非證券商不得經營證券交易法第15條 所規定關於有價證券之承銷、自行買賣、行紀、居間、代理 等證券業務，而和昕公司營業項目為一般投資業，不包括證 券交易法第15條規定之證券業務，且興櫃股票業於91年1 月 2 日正式交易，未上市（櫃）股票交易已有合法管道，不得 違規從事媒介客戶買賣非屬興櫃之未上市（櫃）股票，竟共 同基於非法經營證券業務之集合犯意聯絡（林清吉、吳美玲 均經臺灣臺北地方法院以101 年度金易字第4 號判決各判處 有期徒刑6 月，如易科罰金，以新臺幣〔下同〕1,000 元折 算1 日，緩刑2 年確定，並應於各該部分判決確定後6 個月 內，均向公庫支付5 萬元〔前已各自捐贈5 萬元〕，吳季澐 則經同上判決判處有期徒刑4 月，如易科罰金，以1,000 元 折算1 日，緩刑2 年確定，並應於該部分判決確定後6 個月 內，向公庫支付8 萬元），吳承穎明知林清吉、吳美玲、吳 季澐及其他真實姓名不詳之成年人（下稱吳美玲等人）上開 共同違規從事媒介客戶買賣非屬興櫃之未上市（櫃）股票之 非法經營證券業務情事，若提供自己銀行帳戶、行動電話門 號，將使吳美玲等人藉以獲取不法利益並逃避執法人員之追 查，且依其社會經驗，應有相當之智識程度，可預見將銀行 帳戶、行動電話門號等物交付予他人使用，可能使該等資料 被人利用，作為犯罪使用，雖尚未達於欲使其發生之程度， 惟仍基於縱有吳美玲等人以其所提供之銀行帳戶、行動電話 門號作為犯罪工具，亦不違背其本意之幫助非法經營證券業 務之不確定故意，於98年4 月間某日，在不詳地點，提供自 己申辦之國泰世華銀行福和分行帳號000000000000號帳戶及 0000000000號行動電話門號，供吳美玲等人買賣未上市股票 使用，由林清吉於98至99年間，利用電腦網路架設「台北未 上市股票查詢網」（http/www.taipei168.com.tw ）、「尚 揚未上市股票資訊網」（http/blog.roodo.com ）及「源大 未上市股票資訊網」（http/www.dearsir.com.tw ）網站， 張貼「如您有想詢價或發佈掛單（轉讓）的訊息，請在表格 內填妥相關資料（姓名、電話、股名、價格、張數）經本站 確認資料無誤後，代您發佈訊息，如有任何疑問（詢價或其 他未上市股票問題），敬請致電客服」等詞及未上市（櫃） 股票行情之訊息招攬客戶，並由吳美玲、吳季澐及其他真實 姓名不詳之成年業務人員，以電話向如附表一所示之投資人 即客戶媒介買賣如附表一所示之未上市（櫃）股票，經該等 投資人於填寫「全權委託買進（賣出）授權書」後，林清吉 、吳美玲即向同業或其他客戶洽詢撮合，或以先買進過戶於 林清吉、吳美玲、吳承穎或和昕公司名下，同時過戶予買方 客戶之方式，居間或自行買賣未上市（櫃）股票，藉此獲取 股票交易之價差利益。嗣經行政院金融監督管理委員會（下 稱金管會）證券期貨局接獲民眾檢舉，並函報法務部調查局 依法於101 年2 月6 日搜索和昕公司而查獲，扣得如附表二 所示之物。 二、案經法務部調查局臺北市調查處（下稱市調處）移送臺灣臺 北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由 壹、證據能力部分： 查本件判決認定事實所引用之卷內供述及非供述證據（包含 人證與文書證據、物證等證據），並無證據證明係公務員違 背法定程序所取得，而上訴人即檢察官、被告吳承穎及其辯 護人於本院準備程序中，均表示同意有證據能力（見本院卷 第31頁反面至37頁正面），於審判期日對法院提示之卷證， 均表示沒意見等語，迄至言詞辯論終結前未再聲明異議，且 經本院審酌該等證據資料製作時之情況，並無違法不當及證 明力明顯過低之瑕疵，堪認作為證據應屬適當，依刑事訴訟 法第158 條之4 反面解釋及第159 條至第159 條之5 規定， 俱有證據能力。 貳、實體部分： 一、訊據被告吳承穎矢口否認有何共同或幫助林清吉、吳美玲等 人非法經營證券業務之犯行，辯稱：伊提供其名下國泰世華 銀行福和分行帳號000000000000號帳戶及0000000000號行動 電話門號，借給姐姐吳美玲，係為投資買賣股票節稅使用， 但伊非和昕公司員工，客觀上並無以電話招攬第三人買賣未 上市股票之行為，主觀上與林清吉、吳美玲等人亦無任何意 思聯絡，也未幫助吳美玲等人犯罪云云。惟查： ㈠被告林清吉、吳美玲、吳季澐等人共同犯證券交易法第175 條第1 項之非法經營證券業務罪部分： ⒈被告林清吉、吳美玲對於上揭共同經營和昕公司，以及由林 清吉架設網站、由吳美玲接聽電話招攬客戶居間或自行買賣 未上市股票等情，皆於原審審理時坦承不諱，核與證人即投 資客戶翁萍萍、黃素香、張朝國、白淑貞、張宇崴、許婷婷 、黃心怡、李詩惠、闕光威、劉羽琪、徐荷期、李展輝、賴 崇豪、周文萍之證述相符，並有尚揚未上市股票查詢網、源 大未上市股票資訊網、台北未上市股票資訊網網頁列印資料 、通聯紀錄調閱單、國泰世華商業銀行林清吉帳號00000000 0000、000000000000號、和昕公司帳號000000000000號、吳 承穎帳號000000000000號之帳戶交易明細、和昕公司登記資 料查詢表、尚揚全權委託賣出（買進）授權書、業務詢單交 易準則、業務須知、電話行銷注意事項、台北過戶交割明細 表與如附表一所示之資料附卷可稽，另有如附表二所示之註 明「沒收」之物扣案可佐，堪認被告林清吉、吳美玲此部分 之自白與事實相符。從而被告林清吉、吳美玲共同違反非證 券商不得經營證券業務之規定事證明確。 ⒉被告吳季澐於原審雖矢口否認犯罪，辯稱：伊對於吳美玲等 人從事未上市股票交易之行為完全不知悉，也沒有為和昕公 司招攬客戶，並無犯意聯絡或行為分擔云云。惟查： ⑴被告林清吉及吳美玲未經許可共同經營證券業務，前已述 及。又依證人闕光威於市調處詢問時證述：「我因要購買 未上市股票微邦科技，遂上網搜尋到源大未上市股票有提 供該檔股票的相關資訊，便撥打該網站上的電話表示要購 買該檔股票，當時是一位馬小姐接聽的....」等語（市調 處卷第61頁）等語，核與卷附100 年10月1 日業務須知明 列「馬筱莉」為源大未上市業務人員之一等情相符（市調 處卷第217 頁），參以被告吳美玲坦承業務詢單交易準則 、業務須知、電話行銷注意事項皆係其所製作（偵卷第33 頁、第199 頁），被告林清吉於市調處亦供稱：員工主要 是伊與被告吳美玲二人等語（原審卷第98頁反面勘驗筆錄 ），堪認被告林清吉與吳美玲確有僱用真實姓名不詳之業 務人員從事未上市股票之交易。 ⑵觀諸卷附名片記載「吳季澐」為尚揚未上市股票資訊及源 大未上市股票資訊中心之業務人員，核與前述業務須知記 載相符（市調處卷第68頁、第84頁），且名片上所載之市 內電話號碼，亦與該業務須知所列相同。又名片上所寫「 吳季澐」之行動電話0000000000號，於97年1 月25日至 101 年9 月10日間，確為被告吳季澐所申裝啟用，有中華 電信股份有限公司客戶服務處第一客服中心第一作業中心 102 年2 月5 日信客一（一）警密（102 ）字第049 號函 及所附客戶基本資料在卷可稽（原審卷第51、52頁）。 ⑶再查，證人翁萍萍於100 年10月17日，透過源大未上市資 訊網頁購買科冠能源公司之股票，業據證人翁萍萍於原審 具結證述：伊上網找到源大的網頁，就打電話過去，有一 個小姐接的，我就跟她說我要買科冠能的股票，她說可以 幫我找到這個股票，我有留電話給那位小姐，她再打電話 給我，伊是根據名片，還有一直都是同一個聲音認定她是 吳季澐，授權書是對方提供之文件，名片也是她寄股票給 伊的時候就附在裡面等語明確（原審卷第74、75頁），核 與卷附之稅額繳款書、買方交割單及授權書（市調處卷第 90、91頁）所載相符，而該買方交割單上所載業務員及授 權書所載之受託人均為「吳季澐」無訛。 ⑷又依證人徐荷期於原審具結證述：因為我是在亞瑟萊特當 股務，當初有一位吳小姐撥電話來再轉給我，說有亞瑟萊 特的股票要出售，問我們員工有沒有想要買，我沒有見過 她本人，但是授權書上面有吳季澐的名字，她打電話來說 她就是上面的吳小姐，我就打授權書上00-00000000 打電 話說要找吳季澐等語（原審卷第76、77頁），亦與卷附之 徐荷期授權書所載受託人為「吳季澐」等情相符（市調處 卷第200 頁）。 ⑸另觀諸卷附多份授權書格式，受託人欄係以印刷字體記載 「吳季澐」或「吳承穎」，而綜上所述，業務員與客戶接 洽時會以名片及授權書所載之受託人名義為之，而卷附委 託人周文萍之授權書（市調處卷第210 頁），其上原以標 楷體列印受託人為「吳承穎」，經刪去「承穎」二字而另 書寫「季澐」二字，以肉眼觀察比對該「季澐」二字之字 型、結構、運筆順序、筆勢、轉折、勾勒方式及書寫特徵 ，與被告吳季澐於101 年3 月2 日調查筆錄之受詢問人處 （市調處卷第66頁反面）、同年4 月17日答辯狀具狀人處 （偵卷第50頁）、原審刑事委任書狀委任人處（原審卷第 39-1頁反面）所書寫之「季澐」二字，同年4 月17日、10 月24日訊問筆錄之受訊問人處（偵卷第36、201 頁）所書 寫之「季」字，顯係均出於同一人之筆跡。再參酌被告吳 季澐於市調處101 年2 月6 日至和昕公司南京東路處所搜 索時在場，並於偵訊時自承：「我會幫忙接聽電話，但是 我不會回答客戶的問題....（客戶打電話來是詢問何事？ ）都是要買、賣特定的未上市公司股票」等語（偵卷第28 頁），以及被告林清吉供稱：「（問：那吳季澐是負責什 麼業務？）就幫忙接電話而已。」等語（原審卷第103 頁 勘驗筆錄），堪認與證人翁萍萍、徐荷期、周文萍電話聯 繫之業務員確為被告吳季澐，否則被告吳季澐即無更改上 述周文萍授權書受託人名義之理。 ⑹至被告吳美玲雖於原審具結證述：是我將吳季澐名片隨同 股票一起寄給翁萍萍，名片上面的字也是我寫的，我是想 說授權書是用吳季澐的名字，且因為名片是空白名片，所 以我就刻了吳季澐的章蓋上去，但客戶來電一律是由我接 的，我用第三人的名稱，這樣子買方會認為我是在仲介， 知道我也要賺錢，就不會跟我討價還價等情（原審卷第78 至80頁），惟與被告吳季澐供述幫忙接聽電話留下對方的 姓名電話後再請被告吳美玲回電等情不符。縱使如被告吳 美玲證述：「（既然你本身有在從事業務，你也有一個與 真實姓名不符之名片，你還會擔心客戶跟你討價還價？） 因為我們的客源是來自網站，有些人問過源大後可能會問 富華，如果都是同一個人的名義，客戶會覺得他問過了， 所以我會用不同的名稱讓客戶覺得說這家他沒有問過。」 等語，當客戶辨識出為同一人之聲音，亦無法達到被告吳 美玲所言讓客戶認為係詢問不同經營者之目的。是以被告 吳美玲上開證述與常情相違，顯係為其妹即被告吳季澐卸 責之詞，不足採信。 ⑺綜上，被告吳季澐既在和昕公司負責接聽客戶電話，並與 客戶聯繫買賣未上市股票事宜，顯與被告林清吉、吳美玲 等人有犯意聯絡及行為分擔，其共同違反非證券商不得經 營證券業務之規定事證明確。 ㈡被告吳承穎幫助犯證券交易法第175 條第1 項之非法經營證 券業務罪部分： ⒈審以卷附之業務詢單交易準則、網路列印廣告單（市調處卷 第10至11頁、第28頁），內容並未見與被告吳承穎有關之記 載。而卷附之全權委託（賣出）授權書（市調處卷第17頁委 託人為陳秀美，第208 頁委託人為周時生）、業務須知（市 調處卷第42至43頁）、宣傳單（市調處卷第74頁）等資料， 雖有將被告吳承穎列為受託人或業務人員者，惟各該文件均 係打字列印之制式文件，與被告吳承穎有關之授權書，亦僅 有上述2 份而已。況且證人即被告吳美玲於原審已具結證稱 ：吳承穎未與伊一起從事買賣未上市股票或招攬客戶，第74 頁宣傳單係伊自己印製的等情在卷（原審卷第78頁正面）， 再佐以客戶張宇崴雖曾於99年5 月18日，匯入29萬元至吳承 穎上開銀行帳戶，此據證人張宇崴證述在卷（市調處卷第77 至78頁），並有交割單、稅額繳款書在卷足憑（市調處卷第 79、80頁，吳承穎涉及幫助犯部分詳後述），然證人張宇崴 於調查及偵查中，均未指證被告吳承穎有向其招攬業務之行 為（市調處卷第77至78頁、偵卷第198 頁），此外，檢察官 復未能舉證證明有客戶或投資人係由被告吳承穎向其招攬未 上市股票交易，且因無法排除其他業務人員使用上述制式文 件非法經營證券業務之可能，自難執此遽認被告吳承穎有為 本案構成要件之行為。 ⒉然查，被告林清吉與吳美玲等人係於98、99年間非法經營從 事證券業務之和昕公司，被告吳承穎於偵、審中既已坦承提 供其國泰世華銀行福和分行帳號000000000000號帳戶及0000 000000號行動電話門號，供姐姐吳美玲買賣未上市股票使用 （偵卷第29至30頁，原審卷第32頁反面至第33頁正面、第35 頁正面，本院卷第64頁反面至65頁反面），且據證人吳美玲 證述在卷（原審卷第79頁正面至80頁正面），互核相符，並 有國泰世華銀行福和分行以100 年12月1 日（100 ）國世福 和字第0000000000號函檢送吳承穎該帳戶96年3 月1 日起之 開戶資料及交易明細在卷可佐（市調處卷第173 至189 頁） ，復有台灣大哥大股份有限公司以102 年2 月1 日法大字第 000000000 號函檢送之吳承穎自96年3 月8 日起使用該門號 之基本資料查詢附卷可按，電話帳單寄送地址係記載為新北 市○○區○○路○○巷○○號10樓之2 ，此為被告吳承穎之住所 （原審卷第54至55頁），因被告吳承穎為中國工商專校企業 管理科畢業學歷，業經其供明在卷（見市調處卷第71頁）， 於本件案發時為近37歲之成年人，其自承一畢業即在銀行上 班，提供系爭銀行帳戶及行動電話門號資料前，始終在金融 界從事銀行櫃檯、房貸等業務，已有多年工作經驗（見本院 卷第41頁反面），衡以一般金融機構開設存款帳戶，係針對 個人身分之社會信用而予以資金流通之經濟活動，具有強烈 之屬人性格，而金融帳戶為個人理財工具，申請開設並無任 何特殊之限制，一般民眾皆得以存入最低開戶金額之方式， 在不同金融機構申請數個存款帳戶使用，乃眾所週知之事實 ，且行動電話之申辦程序極為簡易方便，一人持用多個門號 ，亦為常見之事，是依一般人之社會經驗，若遇他人不自行 向金融機構申請存款帳戶或向電信業者申辦行動電話門號， 反向他人蒐集金融帳戶及行動電話門號使用，乃屬違常之事 ，衡情，提供者對於該帳戶及門號是否係供合法使用，亦當 有疑。況以今日社會，利用人頭帳戶、電話門號供作犯罪工 具，迭有所聞，亦經傳播媒體廣為報導，被告有專科畢業學 歷，係智識正常之成年人，更係金融界專業從業人員，自無 諉為不知之理。是以被告吳承穎率爾將攸關個人財產、信用 之具有專有性之銀行帳戶及可簡易申辦之行動電話門號等資 料交付予吳美玲等人，供吳美玲等人經營和昕公司買賣未上 市股票使用，足認被告吳承穎具有吳美玲等人可能將之作為 非法使用，藉以聯絡他人，並使受害對象將款項透過所提供 之銀行帳戶存入後再行領出之預見甚明，而其中確有客戶張 宇崴於99年5 月18日，匯入29萬元至吳承穎上開帳戶，已如 前述，是被告吳承穎有此預見而仍交付上開各資料，終致發 生構成要件該當之結果，其心態上顯係對於結果之發生予以 容認；換言之，本件犯罪結果之發生，並不違背被告吳承穎 之本意，故其主觀上具有交付前揭資料，幫助作為犯罪工具 之不確定故意，亦堪認定。而被告吳承穎提供上揭資料，對 於吳美玲等人犯罪行為之實現，確有助之，使其易於實施， 客觀上其幫助行為與吳美玲等人之犯行間，亦具有相當因果 關係。 ㈢綜上所述，本案事證明確，被告吳承穎所辯不足採信，其犯 行洵堪認定，應依法論科。 二、論罪部分： ㈠按證券商須經主管機關金管會之許可及發給許可證照，方得 營業，非證券商不得經營證券業務，有價證券之承銷、自行 買賣及行紀、居間、代理及其他經主管機關金管會核准之相 關業務，均屬證券交易法之經營證券業務，證券交易法第44 條第1 項、第15條分別定有明文。查和昕公司未經主管機關 金管會許可並發給許可執照准予經營證券業務，被告林清吉 、吳美玲一同經營和昕公司，並與吳季澐共同以上述網站對 外招攬不特定人買賣未上市、上櫃公司股票，經營證券業務 ，被告林清吉、吳美玲、吳季澐與他真實姓名不詳之成年業 務人員，均係共同違反證券交易法第44條第1 項規定，應依 同法第175 條第1 項規定處罰。再按證券交易法第175 條第 1 項違反同法第44條第1 項規定「證券商須經主管機關之許 可及發給許可證照，方得營業，非證券商不得經營證券業務 」之所謂業務，乃立法者針對該刑罰規範之構成要件，已預 設其本身係持續實行之複次行為，具備反覆、延續之行為特 徵，將之總括或擬制成一個構成要件之「集合犯」行為，此 種犯罪，以反覆實行為典型、常態之行為方式，具侵害法益 之同一性，因刑法評價上為構成要件之行為單數，因而僅包 括的成立一罪。 ㈡按幫助犯之成立，主觀上行為人須有幫助故意，客觀上須有 幫助行為，意即需對於犯罪與正犯有共同之認識，而以幫助 之意思，對於正犯資以助力，而未參與實施犯罪之行為者而 言（最高法院75年度台上字第1509號、88年度台上字第1270 號判決意旨參照）。被告吳承穎將其申辦使用之銀行帳戶、 行動電話門號等資料交予吳美玲等人使用，持以犯證券交易 法第175 條第1 項之非法經營證券業務罪，其顯係基於幫助 他人之犯意，且所為提供銀行帳戶及行動電話門號予他人之 行為，亦屬非法經營證券業務構成要件以外之行為，核被告 吳承穎所為，係刑法第30條第1 項前段、違反證券交易法第 44條第1 項規定，應依同法第175 條第1 項規定處罰之幫助 犯。起訴書認被告吳承穎所為，係構成共同正犯，即有未合 。按刑事訴訟法第300 條所謂得就起訴之犯罪事實變更檢察 官所引應適用之法條，係指法院於不妨害事實同一之範圍內 ，得自由認定事實，適用法律而言，公訴人係認被告吳承穎 涉有上開罪名之共同正犯罪嫌，而本院既於告知所犯法條並 由被告行使防禦權後（本院卷第65頁正面），改依幫助犯論 擬，則其所適用關於共犯之法條，已由刑法第28條變更為同 法第30條，自應依刑事訴訟法第300 條之規定為起訴法條之 變更（最高法院30年上字第1574號判例、94年度台上字第 7009號、95年度台上字第354 號、96年度台上字第3724號、 97年度台上字第6899號、99年度台上字第3992號、第4094號 判決、本院暨所屬法院100 年度法律座談會研討結論參照） 。被告吳承穎基於幫助之犯意而為構成要件以外之行為，為 幫助犯，爰依刑法第30條第2 項規定，按正犯之刑減輕之。 三、撤銷改判之理由： 原審就被告吳承穎部分，疏未詳酌上情，遽為無罪之諭知， 於法尚有未合。檢察官上訴意旨，指摘原判決此部分不當， 為有理由，自應由本院就被告吳承穎部分予以撤銷改判。 四、爰審酌被告吳承穎犯罪之動機及目的係基於與吳美玲之間姐 妹情誼，而為上述幫助犯行，危害證券交易秩序，幫助販售 之未上市、未上櫃股票數量、金額、未能反省自身錯誤之犯 後態度，兼衡其專科畢業之智識程度、生活狀況等一切情狀 ，量處如主文第2 項所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準 。又被告吳承穎未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告， 有本院被告前案紀錄表在卷足參，其因一時失慮，致罹刑典 ，其經此偵審教訓及刑之宣告，自當知所警惕而無再犯之虞 ，本院因認對其所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法 第74條第1 項第1 款規定，諭知緩刑2 年，以觀後效，用啟 自新。並為確實督促被告能戒慎行止，斟酌其幫助本案非法 經營證券業務之情節，依刑法第74條第2 項第4 款規定，命 被告吳承穎於本判決確定時起6 個月內，向公庫支付5 萬元 ，兼收預防其再度犯罪之效。又違反上開本院所訂負擔情節 重大，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之 必要者，得撤銷緩刑宣告，併此敘明。 五、至扣案如附表二所示註明「沒收」之物，係被告林清吉、吳 美玲、吳季澐及共犯所有，供本案上開犯罪所用或犯罪預備 之物，業經原審依刑法第38條第1 項第2 款規定，於被告林 清吉、吳美玲、吳季澐犯罪主文項下宣告沒收（至其餘之物 ，無從認定與本案犯罪有關，故未諭知沒收）。惟按沒收為 從刑之一種，依主從不可分之原則，應附隨緊接於主刑之下 而同時宣告；又共同正犯因相互間利用他人之行為，以遂行 其犯意之實現，本於責任共同之原則，有關沒收部分，對於 共犯間供犯罪所用之物，自均應為沒收之諭知。惟幫助犯僅 係對於犯罪構成要件以外行為為加工，並無共同犯罪之意思 ，自不適用該責任共同原則，對於正犯所有供犯罪所用之物 或犯罪所得之物，亦為沒收之諭知（最高法院91年度台上字 第5583號判決可憑）。是對於被告吳承穎幫助犯罪部分，就 附表二所示註明「沒收」之正犯所罪所用或預備之物，自無 從為沒收之諭知，附此說明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369 條第1 項前段、第364 條、第 299 條第1 項前段、第300 條，證券交易法第175 條第1 項、第 44條第1 項，刑法第11條前段、第30條第1 項前段、第2 項、第 41條第1 項前段、第74條第1 項第1 款、第2 項第4 款，判決如 主文。 本案經檢察官李良忠到庭執行職務。 中 華 民 國 102 年 10 月 29 日 刑事第五庭審判長法 官 王敏慧 法 官 林柏泓 法 官 黃潔茹 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 書記官 強梅芳 中 華 民 國 102 年 10 月 29 日 附錄本案論罪科刑法條全文： 證券交易法第44條第1 項 （營業之許可及分支機構設立之許可等） 證券商須經主管機關之許可及發給許可證照，方得營業；非證券 商不得經營證券業務。 證券商分支機構之設立，應經主管機關許可。 外國證券商在中華民國境內設立分支機構，應經主管機關許可及 發給許可證照。 證券商及其分支機構之設立條件、經營業務種類、申請程序、應 檢附書件等事項之設置標準與其財務、業務及其他應遵行事項之 規則，由主管機關定之。 前項規則有關外匯業務經營之規定，主管機關於訂定或修正時， 應洽商中央銀行意見。 證券交易法第175條第1 項 違反第 18 條第 1 項、第 28 條之 2 第 1 項、第 43 條第 1 項、第 43 條之 1 第 3 項、第 43 條之 5 第 2 項、第 3 項 、第 43 條之 6 第 1 項、第 44 條第 1 項至第 3 項、第 60 條第 1 項、第 62 條第 1 項、第 93 條、第 96 條至第 98 條 、第 116 條、第 120 條或第 160 條之規定者，處 2 年以下有 期徒刑、拘役或科或併科新臺幣 180 萬元以下罰金。 違反第 165 條之 1 或第 165 條之 2 準用第 43 條第 1 項、 第 43 條之 1 第 3 項、第 43 條之 5 第 2 項、第 3 項規定 ，或違反第 165 條之 1 準用第 28 條之 2 第 1 項、第 43 條 之 6 第 1 項規定者，依前項規定處罰。 違反第 43 條之 1 第 2 項未經公告而為公開收購、第 165 條 之 1 或第 165 條之 2 準用第 43 條之 1 第 2 項未經公告而 為公開收購者，依第 1 項規定處罰。 附表一： ┌──┬───┬─────┬──┬──┬──────────┬──────────┐ │編號│投資人│投資股票 │每股│張數│交易相對人 │卷證位置 │ │ ├───┼─────┤價格│ │ │ │ │ │日期 │買進或賣出│ │ │ │ │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │1 │張宇崴│致嘉科技 │25至│25張│出賣人 │交割單、稅額繳款書（│ │ ├───┼─────┤29元│ │1、陳麗如（5 張,每股│台北市調處調查卷第79│ │ │99年5 │買進 │ │ │ 27元，下同） │-81 頁、101 年警聲搜│ │ │至7月 │ │ │ │2、吳承穎（10張,29元│字第357 號第8-10頁）│ │ │ │ │ │ │ ） │ 。 │ │ │ │ │ │ │3、林清吉（5 張,25元│ │ │ │ │ │ │ │ ，5 張,27.5元） │ │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │2 │翁萍萍│科冠能源 │12元│5張 │出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年金│ │ │100 年│買進 │ │ │ │易字4 號第46頁、101 │ │ │10月 │ │ │ │ │年偵字第6965號第81頁│ │ │ │ │ │ │ │、101 年偵字第6965號│ │ │ │ │ │ │ │，第118頁）。 │ │ │ │ │ │ │ │授權書、稅額繳款書、│ │ │ │ │ │ │ │買方交割單（台北市調│ │ │ │ │ │ │ │處調查卷第90-91 頁）│ │ │ │ │ │ │ │。 │ │ │ │ │ │ │ │股票（台北市調處調查│ │ │ │ │ │ │ │卷，第85-89頁）。 │ │ │ │ │ │ │ │台北過戶交割明細表（│ │ │ │ │ │ │ │台北市調處調查卷第 │ │ │ │ │ │ │ │223頁）。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │3 │黃心怡│微邦科技 │17元│10張│買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│賣出 │ │ │ │字第6965號第122 頁反│ │ │8 月 │ │ │ │ │面、101 年偵字第6965│ │ │ │ │ │ │ │號第137 頁反面、台北│ │ │ │ │ │ │ │市調處調查卷第94頁）│ │ │ │ │ │ │ │。 │ │ │ │ │ │ │ │台北過戶交割明細表（│ │ │ │ │ │ │ │台北市調處調查卷第22│ │ │ │ │ │ │ │2頁）。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │4 │李詩惠│敘豐 │25元│1張 │買受人 │股票、授權書（101 年│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │偵字第6965號第53、54│ │ │100 年│賣出 │ │ │ │、60頁、台北市調處調│ │ │7 月 │ │ │ │ │查卷，第204頁）。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │5 │闕光威│微邦科技 │19.5│151 │出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤至36│張 │1、黃聖諭（16張,36元│稅額繳款書（101 年偵│ │ │99年12│買進 │元 │ │ ） │字第6965號第124-130 │ │ │月至 │ │ │ │2、吳美玲（20張,36元│頁） 。 │ │ │100 年│ │ │ │ ，55張,35.5元，10│台北過戶交割明細表（│ │ │7 月 │ │ │ │ 張,35元） │台北市調處調查卷第 │ │ │ │ │ │ │3、林品瑩（16張,35元│222 頁）。 │ │ │ │ │ │ │ ） │ │ │ │ │ │ │ │4、林清吉（13張,30元│ │ │ │ │ │ │ │ ，13張,29.5元，8 │ │ │ │ │ │ │ │ 張,19.5元） │ │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │6 │黃素香│科冠能源 │11元│10張│買受人 │股東持有股份資料表、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │股票轉讓過戶申請書、│ │ │100 年│賣出 │ │ │ │稅額繳款書（101 年偵│ │ │10月 │ │ │ │ │字第6965號第76、78頁│ │ │ │ │ │ │ │）。 │ │ │ │ │ │ │ │台北過戶交割明細表（│ │ │ │ │ │ │ │台北市調處調查卷第 │ │ │ │ │ │ │ │223頁）。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │7 │黃明華│科冠能源 │19元│20張│出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │98年4 │買進 │ │ │ │字第6965號第96頁）。│ │ │月 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │8 │林淑儀│科冠能源 │18元│10張│買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │98年7 │賣出 │ │ │ │字第6965號第97頁）。│ │ │月 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │9 │立陞公│科冠能源 │20元│10張│出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ │司 │ │ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ ├───┼─────┤ │ │ │字第6965號第98頁）。│ │ │98年7 │買進 │ │ │ │ │ │ │月 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │10 │張青雲│科冠能源 │20元│10張│買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │98年8 │賣出 │ │ │ │字第6965號第99頁）。│ │ │月 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │11 │李元鼎│科冠能源 │20元│5張 │買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │98年8 │賣出 │ │ │ │字第6965號第100 頁）│ │ │月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │12 │柴偉光│科冠能源 │22元│15張│出賣人 │ 股票轉讓過戶申請書 │ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │ 、稅額繳款書（101年│ │ │98年8 │買進 │ │ │ │ 偵字第6965號第101頁│ │ │月 │ │ │ │ │ ）。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │13 │立陞公│科冠能源 │17.4│40張│買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ │司 │ │元 │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ ├───┼─────┤ │ │ │字第6965號第102 頁）│ │ │99年6 │賣出 │ │ │ │。 │ │ │月 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │14 │張長義│科冠能源 │17.8│40張│出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤元 │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │99年6 │買進 │ │ │ │字第6965號第103 頁）│ │ │月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │15 │吳蕙萍│科冠能源 │25元│10張│買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│賣出 │ │ │ │字第6965號第104 頁）│ │ │1 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │16 │曾人亮│科冠能源 │26元│10張│出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│買進 │ │ │ │字第6965號第105 頁）│ │ │1 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │17 │吳蕙萍│科冠能源 │25.7│20張│買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤元 │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│賣出（起訴│ │ │ │字第6965號第106 頁）│ │ │1 月 │書誤載為買│ │ │ │。 │ │ │ │出） │ │ │ │ │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │18 │洪美鳳│科冠能源 │26.5│20張│出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤元 │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│買進 │ │ │ │字第6965號第107 頁）│ │ │1 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │19 │謝其旺│科冠能源 │35.3│20張│買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤元 │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│賣出 │ │ │ │字第6965號第108 頁）│ │ │3 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │20 │羅秋燕│科冠能源 │38.5│20張│出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤元 │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│買進 │ │ │ │字第6965號第109 頁）│ │ │3 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │21 │陳昱靜│科冠能源 │31.7│10張│買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤元 │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│賣出 │ │ │ │字第6965號第110 頁）│ │ │4 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │22 │蕭俊志│科冠能源 │33.5│10張│出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤元 │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│買進 │ │ │ │字第6965號第111 頁）│ │ │4 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │23 │陳昱靜│科冠能源 │31元│5張 │買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│賣出 │ │ │ │字第6965號第112 頁）│ │ │4 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │24 │陳雅惠│科冠能源 │32元│5張 │出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│買進 │ │ │ │字第6965號第113 頁）│ │ │4 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │25 │游棟臣│科冠能源 │33元│5張 │買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│賣出 │ │ │ │字第6965號第114 頁）│ │ │4 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │26 │陳雅惠│科冠能源 │28元│5張 │出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│買進 │ │ │ │字第6965號第115 頁）│ │ │5 月 │ │ │ │ │。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │27 │黃素香│科冠能源 │11元│10張│買受人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│賣出 │ │ │ │字第6965號第116 頁）│ │ │10月 │ │ │ │ │。 │ │ │ │ │ │ │ │台北過戶交割明細表（│ │ │ │ │ │ │ │台北市調處調查卷第22│ │ │ │ │ │ │ │3頁）。 │ │ │ │ │ │ │ │股票5 張( 台北市調處│ │ │ │ │ │ │ │調查卷，第191-195頁)│ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │28 │翁明皓│科冠能源 │12元│5張 │出賣人 │股票轉讓過戶申請書、│ │ ├───┼─────┤ │ │林清吉 │稅額繳款書（101 年偵│ │ │100 年│買進 │ │ │ │字第6965號第117 頁）│ │ │10月 │ │ │ │ │。 │ │ │ │ │ │ │ │授權書（台北市調處調│ │ │ │ │ │ │ │查卷第90頁）。 │ ├──┼───┼─────┼──┼──┼──────────┼──────────┤ │29 │白淑貞│佳凌科技 │28元│5張 │買受人 │台北市調處調查卷，第│ │ ├───┼─────┤ │ │不明 │202頁 │ │ │100 年│賣出 │ │ │ │ │ │ │8 月 │ │ │ │ │ │ └──┴───┴─────┴──┴──┴──────────┴──────────┘ 附表二： ┌────────────────────────────────────┐ │扣押物品清單（101年刑保管1707號） │ ├───┬──────────┬────┬───────┬────────┤ │編號 │ 物品名稱 │ 數量 │ 持有人 │備註 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 001 │名片（二）壹-1-2 │ 1張 │ 吳美玲 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 002 │名片（一）壹-1-1 │ 1張 │ 吳美玲 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 003 │合作金庫存摺 壹-2-1 │ 1本 │ 吳美玲 │無證據證明與本案│ │ │ │ │ │有關 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 004 │世華銀行存摺 壹-2-2 │ 1本 │ 吳美玲 │無證據證明與本案│ │ │ │ │ │有關 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 005 │讓渡書 壹-3 │ 3張 │ 吳美玲 │無證據證明與本案│ │ │ │ │ │有關 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 006 │盤眾股東股權轉讓合約│ 1本 │ 吳美玲 │無證據證明與本案│ │ │書 壹-4 │ │ │有關 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 007 │股票轉讓過戶申請書 │ 7張 │ 吳美玲 │沒收 │ │ │壹-5 │ │ │ │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 008 │客戶資料 壹-6 │ 1本 │ 吳美玲 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 009 │網址資料 壹-7 │ 2張 │ 吳美玲 │無證據證明與本案│ │ │ │ │ │有關 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 010 │筆記本 壹-8 │ 1本 │ 吳美玲 │無證據證明與本案│ │ │ │ │ │有關 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 011 │股票分析流程 壹-9 │ 1本 │ 吳美玲 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 012 │電腦設備（電腦）壹 │ 1台 │ 吳美玲 │沒收 │ │ │-10 │ │ │ │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 013 │客戶來電紀錄表（一）│ 1本 │ 林清吉 │沒收 │ │ │貳-1 │ │ │ │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 014 │業務成交單 貳-2 │ 1包 │ 林清吉 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 015 │授權書 貳-3 │ 1本 │ 林清吉 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 016 │（尚揚未上市） │ 1張 │ 林清吉 │沒收 │ │ │資料貳-4 │ │ │ │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 017 │交割流程資料 貳-5 │ 1張 │ 林清吉 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 018 │業務詢單交易準則 │ 2張 │ 林清吉 │沒收 │ │ │貳-6 │ │ │ │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 019 │客戶來電紀錄表（二）│ 1本 │ 林清吉 │沒收 │ │ │貳-7 │ │ │ │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 020 │業務須知 貳-8 │ 2張 │ 林清吉 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 021 │名片 貳-9 │ 1張 │ 林清吉 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 022 │稅額繳款書 貳-10 │ 1包 │ 林清吉 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 023 │廣告單 貳-11 │ 1張 │ 林清吉 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 024 │電話行銷注意事項 │ 1本 │ 林清吉 │沒收 │ │ │貳-12 │ │ │ │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 025 │宣傳資料 貳-13 │ 1本 │ 林清吉 │無證據證明與本案│ │ │ │ │ │有關 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 026 │交割資料 貳-14 │ 1箱 │ 林清吉 │沒收 │ ├───┼──────────┼────┼───────┼────────┤ │ 027 │網路會員資料 貳-15 │ 1片 │ 林清吉 │沒收 │ └───┴──────────┴────┴───────┴────────┘