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臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　 104年度上訴字第2584號 上　訴　人　臺灣新北地方法院檢察署檢察官 上　訴　人 即　被　告　林品蓁（原名林婉玲、林招芳） 選任辯護人　吳美津律師 上列上訴人因偽造文書等案件，不服臺灣新北地方法院103 年度 訴字第726號，中華民國104 年8月21日第一審判決（起訴案號： 臺灣新北地方法院檢察署102年度偵字第23970號），提起上訴， 本院判決如下： 主 文 原判決關於詐欺取財罪部分撤銷。 林品蓁犯詐欺取財罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新台幣 壹仟元折算壹日。緩刑貳年。 其他上訴駁回。 事 實 一、林品蓁明知其所有位於新北市○○區○○路○○○ 巷○○弄○號3 樓房屋（下稱本案房屋）之氯離子含量超過設計環境條件下 之國家標準值，為俗稱之海砂屋，且於民國102年1月20日下 午1 時許，因本案房屋臥室側陽臺外推成室內一部分之樓板 即同棟2樓房屋（下稱2樓房屋）頂板鋼筋嚴重鏽蝕，部分已 鏽斷，混凝土塊狀剝落，砸中2 樓房屋瓦斯管、水管，因而 引發氣爆，業經新北市政府工務局於同日下午7 時許邀集專 業技師共同實施現場勘查後，函知各樓層所有權人，明令該 棟房屋各樓層陽台立即停止使用並進行修復補強。林品蓁於 交易習慣上及依誠實信用之交易原則，對有意承買本案房屋 之人就上開交易上之重要事項負有告知義務，竟意圖為自己 不法之所有，並基於詐欺取財之犯意，未就該陽台所在區域 之室內樓板進行修復補強，即於102年5月間委託不知情之全 國不動產三重徐匯捷運加盟店即廣鑫不動產仲介經紀有限公 司（址設新北市○○區○○路0段000號，起訴書誤載為3段2 17號，下稱全國不動產公司）副店長游啟宏，仲介出售本案 房屋及所坐落新北市○○區○○段○○○○號，權利範圍10,00 0分之240之土地（下稱本案房地），並僅告知本案房屋為海 砂屋，且於102年5月26日某時許，與全國不動產公司簽立不 動產專任委託銷售契約書，復針對本案房屋現況與游啟宏核 對不動產標的物現況說明書各條項後，指示游啟宏就「建築 改良物是否現有或曾有鋼筋外露水泥塊剝落之情事」、「其 他重要事項（針對屋況、產權、使用權等有任何補充）」等 選項均勾選「否」，以此方式隱暪本案房屋臥室樓板曾有鋼 筋嚴重鏽蝕，部分已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新北市政府 工務局發函要求立即停止使用陽台並進行修復補強等情事。 適林立懷透過游啟宏知悉本案房屋待售之事，有意與友人張 展碩及賴達勝合資購買本案房地，經游啟宏帶同林立懷看屋 及轉知本案房屋疑似氯離子含量偏高，又於林立懷主動詢問 後，林品蓁僅透過游啟宏告知2 樓房屋曾經發生氣爆之事， 惟仍刻意隱瞞本案房屋臥室樓板曾有鋼筋嚴重鏽蝕，部分已 鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新北市政府工務局發函要求立即 停止使用陽台並進行修復補強等情事，致林立懷、張展碩及 賴達勝陷於錯誤，同意以新臺幣（下同）770 萬元購買本案 房地，並推由張展碩於同年5 月28日某時許，在全國不動產 公司以賴達勝名義與林品蓁簽立不動產買賣契約書，並如數 支付價金。嗣於同年7 月27日房屋點交後，林立懷間接得知 本案房屋經新北市政府工務局發函要求各樓層陽台立即停止 使用並進行修復補強之情事，始悉上情。 二、案經賴達勝訴請臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由 壹、有罪部分： 一、證據能力部分： （一）按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規 定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項固定有 明文。惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第15 9條之1至第159之4之規定，而經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況， 認為適當者，亦得為證據：又當事人、代理人或辯護人於 法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形， 而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意， 同法第159條之5第1項、第2項亦有明文規定。本件上訴人 即被告林品蓁（下稱被告）及其辯護人於本院準備程序中 ，對於本判決所引用被告以外之人於審判外之陳述之證據 能力並未爭執（見本院第61至62頁背面），僅於本院審判 程序就證人游啟宏及張志狄於偵查中證述之證明力表示意 見（見本院卷第122 頁背面），且未於言詞辯論終結前就 證據能力部分聲明異議，本院審酌該等證據之取得過程並 無瑕疵，與本案待證事實間復具有相當之關聯性，以之為 本案證據並無不當，應認均有證據能力，而得採為本案認 定被告詐欺犯罪事實之基礎。 （二）本判決下列所引非供述證據，並無證據證明係公務員違背 法定程序取得或經偽造、變造所取得之情事，亦無顯不可 信之情況，並經合法調查，亦均得作為本判決之證據。 二、認定犯罪事實所憑之證據及理由： 訊據被告於原審及本院審理時，固坦承其知悉本案房屋為海 砂屋且2 樓房屋曾發生氣爆之事，並透過游啟宏告知買家上 開情事，復於102年5月間委託游啟宏出售本案房地，而於同 年月28日以770 萬元將本案房地出售與告訴人賴達勝等事實 不諱，惟矢口否認有何詐欺取財之犯行，辯稱：伊委託游啟 宏出售本案房屋時，即告知房子曾經發生氣爆，他們沒有問 伊有無相關文件，倘若他們有問，伊就會給他們工務局的函 文；且係游啟宏主動找伊，告訴伊買方專門買海砂屋，簽約 時伊有問代書蘇玉香，說這房子是海砂屋要如何記載，蘇玉 香就記載「不負物之瑕疵擔保責任」，現況說明書係由游啟 宏勾選，伊有問他海砂屋在98年有作過氯離子檢測，為何要 勾否，他說就勾否，他也沒有逐條念給伊聽云云。辯護人則 以：本案係游啟宏主動聯繫被告出售本案房地，並告稱有人 專門收購海砂屋，本案房屋買賣實際處理者為林立懷，林立 懷專門透過人頭戶以低價購買海砂屋，裝潢後出售賺取差價 ，被告從未見過告訴人，所有的磋商過程均是跟游啟宏聯繫 ，簽約時告訴人也未到場，如何對告訴人施行詐術；且被告 已將所有合約上應告知之事項告訴游啟宏，對游啟宏善盡誠 實告知義務，游啟宏及林立懷也確實知悉海砂屋及2 樓房屋 曾發生瓦斯氣爆事件，因此買賣雙方才會於合約中註明「賣 方不負物之瑕疵擔保責任」；被告原本就本案交易出價 830 萬元，游啟宏係以本案房屋為海砂屋且2 樓曾發生瓦斯氣爆 為由，堅持殺價而要求被告降價為770 萬元，被告也因此同 意降價，是故被告出售本案房屋時，並無意圖隱瞞重大資訊 之主觀故意，自無從認定被告主觀上有不法所有意圖及施用 詐術致告訴人陷於錯誤之情事；針對瓦斯氣爆事項之後續處 理，長期從事房地投資之告訴人及游啟宏從未提出任何疑問 ，事後卻把所有責任加諸於不具專業知識之被告，顯無理由 ；本案房屋之瑕疵在非主結構之陽臺，且本案房屋陽台外觀 良好，並無損壞或不堪使用達危樓標準等情事，當不符合不 動產買賣契約第5條第6款無條件解除契約之要件，況雙方於 不動產契約書中約定被告不負擔物之瑕疵擔保責任，本案房 屋陽台之爭議既非重大瑕疵，自不得主張解除買賣契約；本 案房屋位於3樓，同棟2樓發生氣爆事件，此為游啟宏及買方 所知悉，有無交付工務局函文並不會影響買方是否因此陷於 錯誤，自不能認為被告施以詐術之方法，且該函文記載為 2 樓陽台天花板毀損，4 樓室內主要結構已有裂痕，均與本案 房屋無關，工務局現場會勘時，被告並不在現場，亦無勘查 3 樓狀況，是被告並未因該函改變原陽台使用用途，且收受 該函文距離本案房屋買賣時點將近6 個月之久，被告主觀上 不認為該函文係屬出售房屋應主動告知之重大事項而未提出 ，不得以此遽認其有詐欺之故意，被告倘有隱匿之故意，實 無理由將法律明文規定之重大瑕疵諸如海砂屋、氣爆等事件 主動說明，而未說明工務局函文；且告訴人係於要求解約時 ，游啟宏才要求被告提出工務局函文，如果在簽約前或簽約 時，買方或仲介有要求要提出該函文，被告一定會提出，被 告在本案房屋之買賣過程中或許有重大過失，但不能因此推 認被告有詐欺之故意；且現況說明書係游啟宏自行勾選，並 非與被告核對後才勾選，告訴人自稱曾看過本案房屋，認屋 況良好，而直接發生氣爆之2樓住戶與主要結構受損之4樓住 戶亦如常居住，被告自住本案房屋，均無發生任何剝落情況 ，其於現況說明書中就建築改良物是否現有鋼筋外露、水泥 剝落情事勾選為否，係就其自住本案房屋之狀況而為說明， 並無故意隱匿之情，而無不法所有之意圖；被告交付游啟宏 之鑑定報告測試結果氯離子含量略高於標準值0.3kg/m3，倘 若被告有詐欺之故意，自不會同意提供該鑑定報告與告訴人 云云為被告辯護。經查： （一）被告於102年5月間，委託證人游啟宏仲介出售本案房地， 並告知本案房屋為海砂屋，嗣被告於同年月26日某時許， 與全國不動產公司簽立不動產專任委託銷售契約書，且針 對本案房屋現況與證人游啟宏核對不動產標的物現況說明 書各條項後，指示證人游啟宏就「建築改良物是否現有或 曾有鋼筋外露水泥塊剝落之情事」、「其他重要事項（針 對屋況、產權、使用權等有任何補充）」等選項均勾選「 否」等情，業經被告於檢察事務官詢問及原審審理時供稱 ：伊於102年5月下旬找全國不動產公司，同年5 月26日簽 委託書，伊有向游啟宏表示本案房屋是海砂屋等語（見偵 卷第118頁背面、第119頁正面、原審卷第286頁、第287頁 ）；證人游啟宏於檢察事務官詢問及原審審理時亦證稱： ：被告於102年5月25日晚間委託伊銷售本案房屋，翌日簽 訂不動產專任委託銷售契約書，被告於簽訂專任委託銷售 契約書前曾向伊表示過本案房屋有混凝土氯離子含量偏高 傾向，是海砂屋，現況說明書部分，當時有逐條項詢問後 ，經被告確認才勾選等語（見偵卷第88頁背面至第89頁背 面、原審卷第169頁、第172頁、第174頁、第175頁、第17 9 頁）；證人即被告男友賴裕豐於原審審理時復證稱：游 啟宏到被告屋內看屋況，被告有告知游啟宏這間房屋可能 是海砂屋等語（見原審卷第269 頁），並有不動產標的物 現況說明書1紙及不動產專任委託銷售契約書1份在卷可查 （見偵卷第12頁背面、第108頁、第109頁）。再者，被害 人林立懷透過證人游啟宏知悉本案房屋待售之事，復經由 證人游啟宏得知本案房屋疑似氯離子含量偏高及2 樓樓房 屋曾發生氣爆之事後，仍與被害人張展碩及告訴人決定以 770 萬元合資購買本案房地，而由張展碩代表以賴達勝之 名義於102年5月28日與被告簽訂不動產買賣契約書等情， 業經被告於檢察事務官詢問時供稱：伊於102年5月28日與 買方簽買賣契約書等語（見偵卷第118 頁背面）；復經證 人游啟宏於檢察事務官詢問及原審審理時證稱：當時被告 僅向伊表示該屋疑似海砂屋，故伊於事前有向林立懷說明 該屋氯離子含量疑似偏高，伊帶林立懷看過房屋之後，當 天傍晚林立懷有來公司找伊，詢問到氣爆的事，伊馬上跟 被告聯絡，被告說那是之前發生過的事，伊當場有將被告 說的告知林立懷，林立懷聽了以後沒有其他反應，嗣係由 張展碩代替賴達勝出面簽約等語（見偵卷第89頁、原審卷 第169頁、第170頁、第176 頁）；證人賴達勝於檢察事務 官詢問及原審審理時證稱：伊與林立懷、張展碩共同出資 ，於102年5月間透過全國不動產公司向被告購買本案房屋 ，係由林立懷跟不動產仲介聯絡，張展碩有告訴伊本案房 屋有含氯離子，嗣伊等以770 萬元購得本案房屋，簽約係 由伊委託張展碩幫伊簽等語（見偵卷第42頁背面、原審卷 第152頁至第161頁）；證人即處理本案房地買賣之代書蘇 玉香於原審審理時證稱：本案之不動產買賣合約書係由伊 處理，簽約日是102年5月28日，在全國不動產公司簽約， 契約內容是雙方談好之後，伊依據雙方之意思幫他們寫上 去等語（見原審卷第162頁、第163頁）；證人林立懷於原 審審理時證稱：游啟宏告訴伊這間房屋要出售，伊馬上就 去看屋，覺得房子乾乾淨淨、通風不錯，又有陽台，就決 定要買，游啟宏有說這個房子氯離子含量疑似過高，伊認 為只是疑似還不確定，當天傍晚伊找游啟宏詢問2 樓房屋 或本案房屋是不是有氣爆，游啟宏說他也不知道，伊認為 是2 樓氣爆，跟本案房屋沒有關係，所以沒有再去做確認 ，後來伊找張展碩、賴達勝合資購買，由張展碩去跟被告 簽約，最後成交價是770萬元等語（見原審卷第216頁、第 217 頁、第220頁至第222頁）；證人張展碩於原審審理時 證稱：林立懷告訴伊本案房屋可以考慮作為投資之標的， 由伊轉知賴達勝，伊等係合資購買本案房屋，嗣林立懷告 訴伊說這間房屋要簽約，賴達勝就委託伊去簽約，伊到仲 介公司後見到游啟宏、被告、賴裕豐、代書，談定金額為 770 萬元，金額談好了就完成簽約之動作等語（見原審卷 第226 頁），並有不動產買賣契約書、買賣價金履約保證 申請書、台北縣三重地政事務所土地所有權狀、建物所有 權狀各1份、被害人林立懷簽發之支票1紙、告訴人簽發之 本票2 紙及安信建築經理（股）公司房地點交證明暨買賣 價金履約保證結案單1紙在卷可查（見偵卷第4頁至第11頁 、第13頁、第21頁）。上開事實，均應堪認定。 （二）次查，本案房屋之氯離子含量超過設計環境條件下之國家 標準，為俗稱之海砂屋，且於102 年1月20日下午1時許， 因本案房屋臥室側陽臺外推成室內一部分之樓板即2 樓房 屋頂板鋼筋嚴重鏽蝕，部分已鏽斷，混凝土塊狀剝落，砸 中2 樓房屋瓦斯管、水管，因而引發氣爆，經新北市政府 工務局於同日下午7 時許邀集專業技師共同實施現場勘查 後，函知各樓層所有權人，明令該棟房屋各樓層陽台立即 停止使用並進行修復補強，被告亦曾收受該函文等情，業 經被告於檢察事務官詢問及原審審理時供稱：伊大概在10 2 年氣爆後收到工務局的函及電視報導，才知道本案房屋 為海砂屋等語不諱（見偵卷第43頁背面、第119 頁正面、 原審卷第24頁背面）；另證人即新北市政府工務局承辦人 張育豪於檢察事務官詢問時亦證稱：當時依土木技師目測 檢視，認該屋有混凝土剝落狀況，建議陽台因鋼筋嚴重鏽 蝕外露，且水泥塊剝落，不宜繼續使用，伊等依建築法第 81條規定，請全棟住戶立即停止陽台使用，並進行補強， 且應進行氯離子檢測，依當天技士會勘結果，有初步認定 該建築物疑似氯離子偏高，當天只有會勘2樓及4樓，因為 其他住戶不在家，無法目視檢測，但基於安全考量，所以 認定為全棟建物均應做結構補強，亦包括3 樓等語甚詳（ 見偵卷第90頁）；又證人即2 樓房屋屋主黃春妹於原審審 理時亦證稱：伊有收到工務局的函文，1樓至5樓都有收到 ，一開始是被告房屋地板水泥掉下來，由2 樓浴室上方掉 下來，後來是室外3樓陽台地板即2樓陽台天花板掉下來， 掉了約1/5面積，砸到2樓的水管及瓦斯管，引發氣爆，區 公所當天派人來看，過沒多久就收到該公文等語甚明（見 原審卷第264頁至第266頁）；且證人賴裕豐於原審審理時 復證稱：伊曾住過本案房屋，伊知道2 樓房屋發生氣爆之 事，是2 樓天花板塌下來壓到瓦斯管，被告事後有收到工 務局之函文等語（見原審卷第268頁、第269頁），並有新 北市政府工務局會勘紀錄1紙、102年1 月23日北工使字第 0000000000號函1份、會勘紀錄表1紙、勘查照片33張及受 文者清單1紙附卷足參（見偵卷第15頁至第18頁、第96 頁 至第98頁、第107 頁）。證人林立懷於原審並提出本案房 屋天花板混凝土塊狀剝落之照片（見原審卷第243-245 頁 ）；且告訴人亦曾委請鄭兆鴻結構土木技師事務所材料試 驗室就本案房屋進行混凝土氯離子含量試驗，其中入口前 3.5公尺左2.3公尺處柱位之硬固混凝土中氯離子含量為1. 3590kg/m3，入口前6.7公尺左2 公尺處柱位之硬固混凝土 中氯離子含量為1.3590kg/m3 等情，有鄭兆鴻結構土木技 師事務所材料試驗室硬固混凝土氯離子含量試驗報告1 份 在卷可考（見偵卷第20頁）。是本案房屋臥室樓板曾有鋼 筋嚴重鏽蝕，部分已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新北市政 府工務局發函立即停止使用陽台並進行修復補強等情，亦 堪認定。 （三）復按刑法第339條第1項詐欺罪之成立，以意圖為自己或第 三人不法所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付為要 件。所謂以詐術使人交付，必須被詐欺人因其詐術而陷於 錯誤，加害者有不法而取得財物之意思，實施詐欺行為， 被害者因此行為，致表意有所錯誤，而其結果為財產上之 處分，受其損害（最高法院46年台上字第260 號、19年上 字第1699號判例意旨參照）。又按對於犯罪結果之發生， 法律上有防止之義務，能防止而不防止者，與因積極行為 發生結果者同，刑法第15條第1 項定有明文。而所謂詐術 ，並不以欺罔為限，即利用人之錯誤而使其為財物之交付 ，亦不得謂非詐欺；又不以積極之語言、文字、肢體、舉 動或兼有之綜合表態等為限，其因消極之隱瞞行為，致使 被害人陷於錯誤，亦包括在內，於利用人之錯誤而使其為 財物之交付之情況下，行為人若有告知他人之義務而不為 告知，而積極利用他人之錯誤，亦足以成立（最高法院24 年上字第4515號、25年上字第1520號判例、94年度台上字 第906 號判決、93年度台上字第5678號判決、92年度台上 字第1141號判決、91年度台上字第1071號判決參照）。經 查： 1、被告於本案房屋之銷售過程，未主動向游啟宏或告訴人及 被害人等告知本案房屋臥室即原側陽臺部分樓板曾有鋼筋 嚴重鏽蝕，部分已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新北市政府 工務局發函要求立即停止使用陽台並進行修復補強，亦未 主動提供新北市政府工務局之函文供告訴人及被害人等參 酌等情，此為被告於原審及本院審理時所不爭執（見原審 卷第24頁背面、第224頁，本院卷第60頁背面、第124頁） ；並經證人游啟宏於原審審理時證稱：交屋後林立懷要整 理房子時，有去問2樓屋主，2樓屋主告訴林立懷本棟房子 經新北市政府下公告說是不堪居住，林立懷要求被告提供 這份函文，伊去跟被告要，但被告說她沒有這份公文等語 （見原審卷第171頁、第172頁）；證人林立懷於原審審理 時證稱：本案房屋交屋後，伊經由2樓屋主得知2樓房屋有 氣爆，這個房子結構有問題不能住人，不然會有坍塌危險 ，伊問她有什麼依據，她說有個公文，伊向她索取，她不 肯，嗣伊請游啟宏向被告索取，被告不提供，伊才去跟 4 樓屋主要到這份公文等語（見原審卷第219頁、第221頁） ；證人黃春妹於原審審理時證稱：曾經有人打電話給伊， 請伊讓他進去2樓，他要進去看看2樓要怎麼修，伊有告訴 他新北市公文的事，跟他說公文上有提及房屋結構有損壞 ，那位先生當時表示他不知道有這份公文等語（見原審卷 第265 頁）；證人賴裕豐於原審審理時證稱：簽約過程中 對方沒有提到新北市政府工務局函文之事，所以伊等也沒 有提到曾經收到該函文之事等語在卷（見原審卷第272 頁 、第273 頁）。被告既知本案房屋有上開情事，則於交易 習慣上及依誠實信用之交易原則，自對有意購買本案房屋 之告訴人及被害人等就該交易上重要事項負有告知義務， 俾使其等審慎評估相關風險後，再決定是否購買本案房屋 ，惟被告竟對其等刻意隱瞞此等事項，則被告未予告知之 消極不作為應與積極行使詐術之作為作相同之評價。 2、又被告於102年5月26日某時許，與全國不動產公司簽立不 動產專任委託銷售契約書，針對本案房屋現況與證人游啟 宏核對不動產標的物現況說明書各條項後，指示游啟宏就 「建築改良物是否現有或曾有鋼筋外露水泥塊剝落之情事 」、「其他重要事項（針對屋況、產權、使用權等有任何 補充）」等選項均勾選「否」等情，亦如前述，是被告藉 該「不動產標的物現況說明書」傳遞不實之交易訊息，隱 暪本案房屋臥室樓板曾有鋼筋嚴重鏽蝕，部分已鏽斷，混 凝土塊狀剝落及經新北市政府工務局立即停止使用陽台並 進行修復補強等情事，而為詐術之行使，應堪認定。 3、再查，被告雖已經由證人游啟宏告知被害人林立懷本案房 屋疑似氯離子含量過高，並於被害人林立懷主動詢問後， 透過證人游啟宏告知2 樓房屋確曾發生氣爆之事，業如前 述。然查，建物之氯離子含量超標是否即為不堪使用之建 物，尚需視該建物之設計施工品質、用戶使用狀況、建物 所在環境及地質等因素而定，氯離子含量超過標準，雖有 混凝土剝落、漏、滲水，嚴重者並有鋼筋鏽蝕、鏽斷之情 形，然該建物是否已達於不堪使用之狀態，可否以其他物 理或化學方式進行補強，均有待專業檢測確定。從而，建 物有氯離子含量超標之情事，僅具潛在危險性，非必已不 堪使用。被害人林立懷雖經告知本案房屋疑似氯離子含量 過高，仍決意購買，亦符合一般經驗法則。然告訴人及被 害人等於決意購買本案房屋前，倘知悉本案房屋已因氯離 子含量超過標準，致生臥室樓板曾有鋼筋嚴重鏽蝕，部分 已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新北市政府工務局發函立即 停止使用陽台並進行修復補強等部分不堪使用情形，衡情 應無繼續締約之理，此觀證人林立懷於原審審理時證稱： 若被告有提供這份公函給伊等，伊等不會購買本案房屋， 打死也不敢買，因為本案房屋之陽台外推變成室內，公文 提到陽台要立即停止使用，要進行修復補強才可以繼續用 ，既然陽台為室內空間，很有可能在使用其他室內空間時 不小心用到該區域等語（見原審卷第223 頁）；證人張展 碩於原審審理時證稱：伊若知悉新北市政府工務局之函文 內容，肯定不會買本案房屋，因為結構已經有問題，而且 陽台要停止使用等語甚詳（詳原審卷第233 頁）。是告訴 人及被害人等於作成購買本案房屋之意思表示前，是否已 正確知悉所欲購買之本案房屋有上開經新北市政府工務局 發函要求立即停止使用陽台等情事，勢必將影響其等締約 之意願，並涉及其等對於該標的物之安全、價值及使用計 畫等評估，核屬交易上之重要事項及資訊。 4、綜上，被告施用詐術隱瞞上揭情事，致告訴人及被害人等 未能掌握該交易上重要事項致陷於錯誤，而購買本案房屋 之事實應堪認定。 （四）被告及辯護人雖以前揭情詞置辯，然查： 1、被告及辯護人辯稱：游啟宏及告訴人並未主動索取相關函 文云云，辯護人另以本案房屋位於3樓，同棟2樓發生氣爆 事件，此為游啟宏及買方所知悉，有無交付工務局函文並 不會使買方因此陷於錯誤，自不能認為被告有何施行詐術 之行為，又被告主觀上不認為該函文係屬出售房屋應主動 告知之重大事項而未提出，不得以此遽認其有詐欺之故意 云云。經查： （1）本案房屋經新北市政府工務局會勘後，專業技師表示該建 築物2樓陽台天花板確已嚴重毀損，4樓室內主要結構已有 裂痕、鋼筋鏽蝕等損壞，故各樓層陽台實有立即停止使用 之必要等情，業經證人張育豪於檢察事務官詢問時證稱： 當時依土木技師目測檢視，認該建築物有混凝土剝落狀況 ，建議該屋陽台因鋼筋嚴重鏽蝕外露，且水泥塊剝落，不 宜繼續使用，伊等依建築法第81條規定，請全棟住戶立即 停止陽台使用，並進行補強，且應進行氯離子檢測，當天 只有會勘2樓及4樓，因為其他住戶不在家，無法目視檢測 ，但基於安全考量，所以認定為全棟建物均應作結構補強 ，亦包括3 樓等語明確（見偵卷第90頁），並有新北市政 府工務局102年1月23日北工使字第0000000000號函1 份在 卷可查（見偵卷第16頁至第18頁）。是新北市政府工務局 雖未具體指明本案房屋有何損壞情形，然新北市政府工務 局明文所指2 樓陽台天花板確有嚴重毀損之部分，即為本 案房屋之臥室樓板，又本案房屋所屬之建築物為一單獨一 棟之公寓，在該建築物2樓陽台天花板確已嚴重毀損，4樓 室內主要結構已有裂痕、鋼筋鏽蝕等損壞之情形下，夾於 結構中間之本案房屋，如何能自外於結構問題？被告辯稱 因本案房屋未受勘查，其認上開2樓陽台天花板及4樓室內 主要結構之損害與本案房屋無關云云，認無可採。 （2）且查，被告於委託出售本案房屋時，僅主動告知本案房屋 為海砂屋之事，係待被害人林立懷看屋後提出疑問，透過 證人游啟宏詢問被告，被告始告知2 樓房屋曾發生氣爆之 事，此經證人游啟宏於原審審理時證述明確（見原審卷第 169頁、第170頁），是被告於出售本案房屋期間，並非主 動告知2 樓房屋曾發生氣爆之事。又新北市政府工務局針 對該次氣爆會同專業技師進行查勘，發函要求各所有權人 停止使用陽台部分並進行修復補強，被告亦自承曾經收受 該函文，是新北市政府工務局之函文僅發送本棟建物之所 有權人，非本棟建物所有權人之仲介游啟宏、告訴人及被 害人等若非被告主動提供該函文，焉能無端獲悉新北市政 府工務局曾經發函給各所有權人要求停止使用陽台部分並 進行修復補強。且被告既利用在不動產標的物現況說明書 「其他重要事項（針對屋況、產權、使用權等有任何補充 ）」勾選為「否」，隱瞞其收受新北市政府工務局函文之 事實，證人游啟宏、告訴人及被害人等何以有足夠之資訊 可以向被告索取該公文。從而，被告及辯護人辯稱：游啟 宏及告訴人並未主動索取相關函文云云，自無從為有利於 被告之認定。 （3）又查，新北市政府工務局上開函文除明令停止使用陽台部 分並進行修復補強外，並註明若經查獲未停止使用，該局 得依行政執行法規定辦理，且附錄建築法第94條、行政執 行法第30條等相關罰則、罰鍰規定，足見該氣爆所衍生該 棟建築物陽台之使用情況，已足以影響住戶自身安全或有 造成公共危險之虞，被告未停止使用陽台部分區域，亦未 進行修復補強，即有經裁罰或經刑事訴追之虞。況被告於 原審審理時亦自承：伊於出售本案房屋前，有要求黃春妹 要修繕，以免影響伊出售本案房屋等語不諱（見原審卷第 235 頁），足見被告主觀上亦認知該陽台區域之修繕與否 ，將影響本案房屋之出售，被告豈可能於出售本案房屋時 ，認該函文非屬重要文件而未主動提出。況被告於證人游 啟宏詢問氣爆之事時，僅告知游啟宏那是之前發生過的事 等情，業經證人游啟宏於原審審理證述明確（見原審卷第 170頁）。被害人林立懷既已詢及2樓房屋曾發生氣爆之事 ，就該氣爆所衍生新北市政府工務局會同專業技師查勘， 發函明令停止使用陽台部分並進行修復補強等資訊，均應 係被告於出售本案房屋時所應予以揭露之訊息，何以僅輕 描淡寫陳稱那是之前發生過之事，而完全未提及該氣爆發 生之原因及後續處置事宜，顯與常情未合。 （4）又本棟房屋1、2樓間外牆貼有「危險請勿靠近」之告示牌 ，1樓並架設鋼架支撐2樓陽台樓板等情，雖經證人賴裕豐 於原審審理時證述明確（見原審卷第270頁），並有照片5 張在卷可佐（見偵卷第70頁至第72頁），然告訴人及被害 人等前往本案房屋看屋時，或因並未注意該等警示及鋼架 ，或因未理解該等警示及鋼架之用意，而未進而了解本案 房屋經新北市政府工務局發函要求立即停止使用陽台之情 形，此經證人賴達勝於原審審理時證稱：伊沒有注意到 1 樓門口貼有「危險請勿靠近」及1 樓架設鋼架之情形等語 （見原審卷第156頁、第157頁）；證人林立懷、張展碩於 原審審理時證稱：伊看屋時有看到房子外觀有貼「危險請 勿靠近」，且1 樓有鋼架之情形，因為本案房屋之出入口 是在另一邊，與1 樓鋼架不在同一個地方，所以伊認為可 能跟本案房屋無關，至於「危險請勿靠近」伊認為是因為 那邊有電箱的關係等語在卷（見原審卷第223頁、第226頁 ），是單就本棟房屋1、2樓間外牆貼有「危險請勿靠近」 之告示牌，1樓架設鋼架支撐2樓陽台樓板等房屋外觀情形 ，是否足使他人知悉本案房屋臥室樓板曾有鋼筋嚴重鏽蝕 ，部分已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新北市政府工務局發 函要求立即停止使用陽台並進行修復補強等情事，亦有可 疑，亦無從據為有利被告之認定。 2、被告另辯稱：游啟宏告知買方係專買海砂屋云云。辯護人 則以本案係游啟宏主動聯繫被告出售本案房屋，並告稱有 人專門收購海砂屋，本案房屋之買賣實際處理者為林立懷 ，林立懷專門透過人頭戶以低價購買海砂屋，裝潢後出售 賺取差價，針對瓦斯氣爆事項之後續處理，長期從事房地 投資之告訴人及游啟宏從未提出任何疑問，事後卻把所有 責任加諸於不具專業知識之被告云云為被告辯護。然查， 本案房屋雖係告訴人及被害人等合資購買，然其等僅合資 購買本案房屋，並無其他合夥投資之情形，且其等亦非專 買海砂屋之投資客等情，業經證人賴達勝、林立懷、張展 碩於原審審理時證述明確（見原審卷第160頁、第161頁、 第224頁、第234頁），證人游啟宏於原審審理時亦證稱： 林立懷不是在專門買賣海砂屋之人，伊也沒有跟被告說買 方是專買海砂屋的等語甚詳（見原審卷第171頁、第180頁 ）。是被告及辯護人以告訴人及被害人等均係專以買賣海 砂屋之投資客，並有相關投資經驗云云置辯，均無足採。 且查，被告本身亦曾研習相關房地產課程，並取得經紀營 業員執照，更曾在仲介公司任職乙情，此經被告於檢察事 務官詢問時供陳：伊於102 年農曆年後有擔任過房屋仲介 ，只有做1、2 個月等語不諱（見偵卷第119頁背面），證 人張志狄於檢察事務官詢問及原審審理時亦證稱：被告曾 在台信不動產公司任職過短期時間，擔任業務員等語甚詳 （見偵卷第88頁背面、原審卷第212 頁）；證人賴裕豐於 原審審理時復證稱：被告在102年間曾做過仲介1、2 個月 ，被告有去上課，因此取得執照等語明確（見原審卷第27 2 頁、第276頁），並有不動產經紀業資訊系統資料1紙在 卷可查（見原審卷第242 頁），而告訴人及被害人等均非 房地產專業人員，辯護人主張告訴人及被害人等應自行查 知氣爆後續處理事宜，亦非可採。況2 樓房屋發生氣爆之 起因及後續住戶或政府機關之處理程序等資訊，均非他人 所能確實掌握，被告為本案房屋之所有權人且實際居住本 案房屋，又收受新北市政府工務局發送之函文，業如前述 。另被告亦因2樓房屋氣爆之後續修繕事宜，與2樓房屋所 有權人黃春妹有所接觸，此經證人黃春妹、賴裕豐於原審 審理時證述明確（見原審卷第265頁、第277頁），被告自 能掌握上開資訊，理應公開相關訊息供告訴人及被害人等 作為是否購買本案房屋之參考，豈能隱瞞上開情資而苛責 游啟宏或告訴人及被害人等自行查知。從而被告及辯護人 此節所辯，亦無足取。 3、另被告辯稱：簽約時伊有問代書蘇玉香，說這房子是海砂 屋要如何記載，蘇玉香就記載「不負物之瑕疵擔保責任」 云云，辯護人則以：游啟宏及林立懷也確實知悉海砂屋及 2 樓房屋曾發生氣爆事件，因此買賣雙方才會於合約中註 明「賣方不負物之瑕疵擔保責任」云云置辯。經查： （1）本案不動產買賣契約書第5條第6款規定「簽約後，賣方就 買賣標的依法對買方負有瑕疵擔保責任，瑕疵重大如經政 府許可之相關單位檢測確認為輻射屋、海砂屋或建物主結 構損壞達危樓標準者，買賣雙方同意無條件解除契約。買 賣雙方另有約定者，從其約定」，另於第17條其他約定事 項約定「(一)固定物現況交屋、(二)乙方不負物之瑕疵擔 保責任」，固有該不動產買賣契約書1 份在卷可查（見偵 卷第5頁至第7頁背面）。然查，本案不動產買賣契約書第 17條上開記載，係因被告要求，始由代書蘇玉香登載於不 動產買賣契約書乙情，業經證人蘇玉香、游啟宏、張展碩 於原審審理時證述明確（見原審卷第163頁、第173頁、第 228 頁）。又本案不動產買賣契約書第17條約定「(一)固 定物現況交屋、(二)乙方不負物之瑕疵擔保責任」，並非 針對本案房屋為海砂屋及2 樓房屋曾發生氣爆之事，所為 免除被告物之瑕疵擔保責任等情，業經證人蘇玉香於原審 審理時證稱：不動產買賣契約書第17條約定「固定物現況 交屋」，係指屋內的固定物就是以現況交付，不會拆除， 約定「乙方不負物之瑕疵擔保責任」被告說係以房屋的現 況交屋，所有責任她都不負擔，不再處理房屋現況，被告 沒有告知本案房屋為海砂屋，若有的話合約書應該會記載 房屋氯離子含量過高，一般伊處理的合約上註記「不負物 之瑕疵擔保責任」，通常是指漏水之情形，但伊記得本案 合約書註記「不負物之瑕疵擔保責任」時，雙方沒有特別 提到漏水的問題，伊記得應該是房子的狀況不是一般的房 子，好像是有一些要修理還是什麼的，伊不記得被告有無 講過房子是海砂屋，伊沒有建議在合約上記載「乙方不負 物之瑕疵擔保責任」等語明確（見原審卷第163頁至第167 頁）。另證人游啟宏於原審審理時亦證稱：是被告要求要 作這兩項註記，沒有說明是為了什麼原因，一般房屋買賣 都會寫現況交屋，伊認為註記「乙方不負物之瑕疵擔保責 任」是針對漏水等語甚詳（見原審卷第173頁、第174頁） 。且證人林立懷於原審審理時復證稱：契約書記載「乙方 不負物之瑕疵擔保責任」，伊問張展碩這是什麼意思，張 展碩說他也不知道，可能是指漏水等語甚明（見原審卷第 217 頁）；證人張展碩於原審審理時亦證稱：契約記載「 固定物現況交屋」是指屋內裝潢等固定物都不會帶走，「 乙方不負物之瑕疵擔保責任」是被告叫代書寫上去，她講 什麼代書就寫什麼，是伊自己認為這應該是指壁癌、漏水 等情形，當時沒有特別針對「乙方不負物之瑕疵擔保責任 」是指哪方面做說明等語明確（見原審卷第228 頁）。況 被告所隱匿者為本案房屋臥室樓板曾有鋼筋嚴重鏽蝕，部 分已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新北市政府工務局發函要 求立即停止使用陽台並進行修復補強等情事，縱告訴人及 被害人等已知悉本案房屋為海砂屋及2 樓房屋曾發生氣爆 之事，但被告並未進而告知上開事宜，自難僅以買賣契約 中約定被告不負物之瑕疵擔保責任而免除被告之告知義務 ，而認被告並無施用詐術之行為。 （2）另辯護人辯稱：本案房屋之瑕疵在非主結構之陽台，然本 案房屋陽台外觀良好，並無損壞或不堪使用等達危樓標準 等情事，當不符合不動產買賣契約書第5條第6款無條件解 除契約之要件，況雙方於不動產契約書中約定被告不負擔 物之瑕疵擔保責任，本案房屋陽台之爭議既非重大瑕疵， 自不得主張解除買賣契約云云。然按物之出賣人對於買受 人，應擔保其物依第373條之規定危險移轉於買受人時無 滅失或減少其價值之瑕疵，亦無滅失或減少其通常效用或 契約預定效用之瑕疵，民法第354條第1項定有明文。而所 謂物之瑕疵，係指存在於物之缺點而言，凡依通常交易觀 念，或依當事人之決定，認為物應具備之價值、效用或品 質而不具備者，即為物有瑕疵，且不以物質上應具備者為 限（最高法院73年台上字第1173號民事判例參照）。經查 ，本案房屋經新北市政府工務局函知立即停止使用並進行 修復補強者雖為陽台區域，然本案房屋臥室側陽台外推， 原側陽台區域已成為本案房屋室內空間乙情，為被告所不 爭執（見原審卷第267 頁），並經證人林立懷、賴裕豐於 原審審理時證述明確（見原審卷第223頁、第277頁）。是 該臥室側陽台區域已成為本案房屋之室內空間，而本案房 屋臥室樓板結構是否完整、可否使用等節，在房地產交易 市場及實務經驗中，當會嚴重影響購買意願及價格，並因 而造成該等標的市場接受程度及交易價格，就房屋交易市 場之通常交易觀念而言，該房屋臥室之樓板結構，屬房屋 交易之重要資訊，影響本案房屋之交易價值甚鉅，應認係 屬交易上重大瑕疵而屬出賣人物之瑕疵擔保責任範圍，不 論出賣人是否明知該事實，均不能免除物之瑕疵擔保責任 ，確屬影響被害人及告訴人等議定買賣價金、是否締結系 爭買賣契約之重要事項，從而，辯護人此節所辯，諉無足 採。 4、被告及辯護人復辯稱：現況說明書係由游啟宏自行勾選， 並未逐條與被告確認後勾選云云。辯護人另以：被告於現 況說明書中就建築改良物是否現有鋼筋外露、水泥剝落情 事勾選為否，係就其自住本案房屋之狀況而為說明，並無 故意隱匿之情，而無不法所有之意圖云云。然查，本案不 動產標的物現況說明書係經證人游啟宏逐條項詢問被告， 經被告確認後，由證人游啟宏勾選乙情，業經證人游啟宏 於檢察事務官詢問及原審審理時證述明確（見偵卷第89頁 、原審卷第172 頁）。且本案之不動產標的物現況說明書 載有「委託人應盡誠實告知義務，並已詳閱及逐一確認本 標的物現況說明書，確實無誤」等語，其後並有被告之簽 名，有該不動產標的物現況說明書1 紙在卷可查（見偵卷 第12頁背面），被告既於上開說明書文末簽名確認，應可 認定其確已詳閱該說明書之內容，且逐一確認選填事項。 況被告領有經紀營業員執照，更曾在仲介公司任職，業如 前述，其於出售本案房屋時，應知悉不動產標的物現況說 明書係買方就本案房屋現況資訊之重要指標，本應誠實填 寫，其既簽名確認，更應有擔保所載事項確屬實在之意思 。至本案房屋自室內觀察，雖無鋼筋嚴重鏽蝕，部分已鏽 斷，混凝土塊狀剝落之情形，但2 樓房屋天花板即本案房 屋樓板係被告與證人黃春妹所公同共有，被告既曾從事房 地產仲介實務，就該節自難諉為不知，被告明知2 樓房屋 於102年1月間之氣爆係因本案房屋樓板混凝土剝落所致， 就本案房屋有水泥塊剝落情事，自難狡稱不知。況被告亦 曾收受新北市政府工務局發函要求各樓層陽台立即停止使 用之函文，該等函文所指明事項，當係不動產標的物現況 說明書「其他重要事項（針對屋況、產權、使用權等有任 何補充）」所指事項，被告經證人游啟宏確認後，指示證 人游啟宏填載為「否」，當已昧於事實而有隱匿上開情事 之情事。 5、辯護人復以：被告從未見過賴達勝，所有的磋商過程均是 跟游啟宏聯繫，簽約時賴達勝也未到場，如何對賴達勝施 行詐術云云；經查，本案房屋買賣過程中，證人游啟宏都 是與被害人林立懷聯繫，並未與告訴人接觸等情，業經證 人游啟宏、林立懷於原審審理時證述明確（見原審卷第17 8 頁、第179頁、第216頁）。然告訴人係與被害人林立懷 、張展碩合資購買本案房屋，亦如前述，被告於本案房屋 銷售過程，對被害人林立懷及張展碩隱瞞本案房屋臥室樓 板曾有鋼筋嚴重鏽蝕，部分已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經 新北市政府工務局發函要求立即停止使用陽台並進行修復 補強等情事，亦等同於對告訴人施行詐術，是無論告訴人 曾否現身與被告接觸，均無礙於被告施行詐術之認定。 6、辯護人另以游啟宏係以本案房屋為海砂屋且2 樓房屋曾發 生氣爆為由，堅持殺價而要求被告降價為770 萬元，被告 也因此同意降價，是故被告出售本案房屋時，並無意圖隱 瞞重大資訊之主觀故意云云。經查，被告出售本案房屋， 委託價額為820萬元，嗣以770萬成交乙情，業經證人游啟 宏、林立懷、張展碩於原審審理時證述明確（見原審卷第 171 頁、第224頁、第227頁），並有不動產專任委託銷售 契約書1 份在卷可查（見偵卷第108頁、第109頁）。然證 人游啟宏於原審審理時亦證稱：一般委託銷售的價格與成 交價會有大概8%至9%之落差等語甚詳（見原審卷第176頁） 。足見本案房屋之委託銷售價額與實際銷售之價額間之差 價，尚屬合理。且證人張展碩於原審審理時復證稱：伊於 殺價時，沒有提到因為房屋疑似氯離子含量過高而因此要 求降低價格等語明確（見原審卷第232 頁）。是被告是否 因游啟宏或張展碩以本案房屋為海砂屋及2 樓房屋曾發生 瓦斯氣爆為由而降低售價，已有可疑。且查，被告縱使未 隱瞞本案房屋為海砂屋及2 樓房屋曾經發生氣爆之事，然 其隱瞞本案房屋已經新北市政府工務局發函明命禁止使用 陽台等情，而此點勢必減損本案房屋之價值，亦難謂其並 無意圖隱瞞重大資訊之主觀故意。且本案房屋臥室樓板曾 有鋼筋嚴重鏽蝕，部分已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新北 市政府工務局發函要求各樓層陽台立即停止使用並進行修 復補強，而本案房屋臥室側陽台外推，則原有側陽臺之樓 板已成為本案房屋室內之一部分，該陽台既經禁止使用， 對告訴人及被害人等而言，已難確保其等購買本案房屋原 有使用目的之實現，是在告訴人及被害人等支付價金之時 ，本案房屋對其等而言顯已存有具體危險，該等財產之惡 化狀態更已現實導致告訴人及被害人等就本案房屋原有使 用目的之無法成就，應屬告訴人及被害人等之整體財產損 害，且告訴人及被害人等表示若先知悉便無可能決定承買 本案房屋，亦如前述，基此，自應認告訴人及被害人等於 本案之整體財產確實已受損害，不因被告同意降價，遽認 被告出售本案房屋時，並無意圖隱瞞重大資訊之主觀故意 。 7、辯護人另以：被告交付游啟宏之鑑定報告測試結果氯離子 含量略高於標準值0.3kg/m3，倘若被告有詐欺之故意，自 不會同意提供該鑑定報告與告訴人云云。然被告於委託出 售本案房屋時已告知本案房屋為海砂屋，業如前述，其所 出示之鑑定報告之數據縱已超過標準，亦與其已揭露本案 房屋為海砂屋之訊息並無衝突，實無從僅因被告提供該鑑 定報告，即認其並無詐欺之故意。 8、至證人賴裕豐於原審審理時，雖證稱：游啟宏有跟伊等提 到買主是專門買海砂屋，簽約當天伊陪同被告到全國不動 產公司，游啟宏透過電話與對方喊價，對方說到陽台及氣 爆的事，需要修繕，所以對方由820萬元砍到770萬元，簽 說明書時，伊看到游啟宏勾選好了之後要被告簽那邊、簽 這邊，沒有逐條念給被告聽，簽約時，伊有聽到被告問代 書如果疑似海砂屋要如何寫，代書跟她說不負瑕疵擔保就 包含一切，被告還有問說這樣就不會有問題嗎，代書說這 樣沒有問題，簽約當天沒有談到房子會漏水，但有談到氣 爆及2 樓天花板之事，這是游啟宏跟伊及被告講的，游啟 宏是說對方提到氣爆及天花板的事用來殺價，簽約當天被 告有跟代書提到海砂屋及氣爆之事，當時買方也在旁邊， 代書有問張展碩說這個房子疑似海砂屋，寫說不負任何瑕 疵擔保，這樣你OK嗎，張展碩點頭同意，沒有說什麼話， 游啟宏事後也沒有向伊或被告索取工務局之函文云云（見 原審卷第270至271頁、第275頁、第276頁）。然查，證人 賴裕豐為被告之男友，則其於原審審理時之證述情節本有 偏頗之虞，且證人賴裕豐於原審審理時證稱：簽約過程中 對方沒有提到新北市政府工務局函文之事，所以伊等也沒 有提到曾經收到該函文之事等語（見原審卷第272至273頁 ），所述完全附和被告辯解之詞，益徵證人賴裕豐顯有偏 頗被告之情事。況證人賴裕豐於原審審理時證述之情節， 顯與證人游啟宏、賴達勝、林立懷、張展碩、蘇玉香等人 證述之情節不符，亦難逕信其證述之情節為真，自無從遽 為有利被告之認定。 （五）被告上訴意旨除以前詞為辯外，另辯稱證人游啟宏與被告 有利害衝突，其證詞多有偏頗且不實，故其片面之詞不足 以證明被告有起訴書所示之犯罪事實。復以刑法上詐欺罪 之立法意旨，係以禁止於經濟行為中使用不當之方法得利 為規範目的，而經濟行為亦因其行為本質及類型，而於交 易領域中有其特有之行為特性，法律原則上固應保障交易 之秩序，惟於具體案例中，亦應顧及交易雙方為交易行為 時，是否有具體情事，足認其違背正當之經濟秩序，而應 予以制裁。經濟行為本身原寓有不同程度之不確定性或交 易風險，交易雙方本應自行估量其主、客觀情事及搜集相 關資訊，以作為其判斷之參考。被告就本件之法律關係應 屬民事糾葛，應循民事程序以求釐清解決，尚與上開詐欺 取財罪之構成要件不合云云。惟查，證人游啟宏於本案僅 為房屋仲介之角色，與被告並無怨隙，衡情應無甘冒偽證 罪而為虛偽陳述之可能，被告空言其證詞多有偏頗且不實 云云，認無可採。又本件被告刻意隱瞞本案房屋臥室樓板 曾有鋼筋嚴重鏽蝕，部分已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新 北市政府工務局發函要求立即停止使用陽台並進行修復補 強等情事，致林立懷、張展碩及賴達勝陷於錯誤，同意價 購本案房地，其消極之隱瞞行為，利用被害人之錯誤而使 其為財物之交付，被告為出賣人有告知他人之義務而不為 告知，使人為財物之給付，與刑法詐欺罪之構成要件相合 ，被告辯稱僅為民事糾葛云云，認無可採。 （六）綜上所述，被告及辯護人上開所辯均不足採信。本案被告 詐欺取財之犯行事證已臻明確，應依法論科。 三、新舊法比較： 按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第 2 條第1項定有明文。查被告行為後，刑法第339條第1 項詐欺 取財罪已於103年6月18日修正公布，並於同年月20日生效施 行。修正前刑法第339條第1項規定：「意圖為自己或第三人 不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科1 千元以下罰金。」；修 正後刑法第339條第1項則規定：「意圖為自己或第三人不法 之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5 年以 下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。」；另增訂 刑法第339條之4 規定：「犯第339條詐欺罪而有下列情形之 一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科100 萬元以下罰 金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共 同犯之。三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體 等傳播工具，對公眾散布而犯之。前項之未遂犯罰之。」經 比較新舊法之結果，修正後刑法第339 條規定並未更動詐欺 取財罪之構成要件及得科處之法定刑種，僅將得科或併科之 罰金刑上限提高為新臺幣50萬元，又修正後刑法第339條之4 規定另增訂對犯詐欺罪者加重處罰之情形，則仍應以修正前 刑法第339條第1項之規定較有利於被告，揆諸前揭刑法第 2 條第1項之規定，即應適用修正前之刑法第339條第1 項之規 定。 四、核被告所為，係犯修正前刑法第339條第1項之詐欺取財罪。 五、原審對被告論罪科刑，固非無見，惟查，被告於原審判決後 本院審理時，已與告訴人達成和解，並已交付現金150 萬元 整予林立懷，並經被告於105年3月18日檢陳和解筆錄可稽， 林立懷亦稱願意原諒被告（見本院卷第128 頁），是被告犯 後已得到告訴人、被害人等之諒解，原審未及審酌上開事項 ，遽論處被告有期徒刑7 月，量刑尚有未洽。被告上訴否認 詐欺取財犯行，雖無理由，惟原判決既有上揭可議之處，應 由本院撤銷改判。至公訴人上訴意旨略以：被告出售本案房 屋暨所坐落民生段743 地號土地與告訴人賴達勝之前，曾擔 任不動產仲介業務員，並取得不動產經紀人執照，是被告應 知悉賣方對於屋況有誠實告知義務，竟仍違反而未將本案房 屋係海砂屋且陽台樓板鋼筋嚴重鏽蝕之情據實以告，其違反 義務之程度顯係嚴重。且本案房屋因前揭瑕疵，於使用時即 可能因混凝土剝落而危及身體、生命安全，被告行為所生危 害難謂非重大，原審於量刑時未予審酌，實有再次斟酌之必 要云云。惟本件被告已於本院審理時與告訴人等人達成和解 ，原審未及審酌被告犯後已獲告訴人、被害人等之諒解等情 ，量刑尚有未洽，已如上述，是檢察官上訴意旨請求從重量 刑，認無可採。爰審酌被告明知本案房屋臥室樓板曾有鋼筋 嚴重鏽蝕，部分已鏽斷，混凝土塊狀剝落及經新北市政府工 務局發函要求各樓層陽台立即停止使用並進行修復補強之情 事，猶以上開方法詐騙告訴人及被害人等購買本案房屋，所 為實屬非是，惟斟酌其犯罪之動機、目的、手段尚屬平和， 且其並無前科，有本院被告前案紀錄表在卷可查（見本院卷 第45頁），素行良好，又其為高職畢業之智識程度，有其個 人戶籍資料（完整姓名）查詢結果1 紙附卷可參（見原審卷 第10頁），又其犯後雖否認犯行，然已與告訴人、被害人等 達成和解，並獲得其等之原諒等一切情狀，量處如主文第二 項所示之刑，併諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。又被 告前未曾受有期徒刑以上刑之宣告，考量被告經此偵審程序 之教訓，當知警惕而無再犯之虞，綜核上開各情認對被告所 宣告上開之刑以暫不執行為適當，併宣告如主文所示之緩刑 ，以啟自新。 貳、無罪部分： 一、公訴意旨略以：被告與告訴人於102年7月27日進行點交房屋 時，告訴人再透過游啟宏要求被告出具氯離子含量檢測報告 ，詎被告復基於行使偽造私文書之犯意，將其於不詳時、地 ，以不詳方式偽造之錸發科技實業有限公司（下稱錸發公司 ）試驗編號0000000 混凝土氯離子含量試驗報告（委託者： 林婉玲、工程名稱：台北縣蘆洲市○○路○○○ 巷○○弄○號3樓 、收件（取樣）日期：2009/03/17、試驗日期：2009/03/19 、製表日期：2009/03/20、測試結果：主臥柱 0.4428kg/m3 、客房柱0.5345 kg/m3）交付告訴人收受而行使之，足以生 損害於錸發公司出具檢測報告之正確性。認被告此部分所為 ，另涉犯刑法第216條、第210條之行使偽造私文書罪嫌云云 。 二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；又 不能證明被告犯罪者，即應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第 154條第2項、第301條第1項分別定有明文。又刑事訴訟上證 明之資料，無論其為直接或間接證據，均須達於通常一般之 人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度，始得據為有 罪之認定，若其關於被告是否犯罪之證明未能達此程度，而 有合理懷疑之存在，致使無從形成有罪之確信，根據「罪證 有疑，利於被告」之證據法則，即不得遽為不利被告之認定 ；其以情況證據（即間接證據）斷罪時，尤須基於該證據在 直接關係上所可證明之他項情況事實，本乎推理作用足以確 證被告有罪，方為合法，不得徒憑主觀上之推想，將一般經 驗上有利被告之其他合理情況逕予排除（最高法院76年台上 字第4986號、32年上字第67號判例意旨參照）。又刑事訴訟 法上所謂認定被告犯罪事實之證據，係指足以認定被告確有 犯罪行為之積極證據而言，苟積極證據不足為不利於被告事 實之認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之 證據（最高法院29年上字第3105號及30年上字第816 號判例 意旨參照）。 三、公訴意旨認被告涉有行使偽造私文書罪嫌，無非係以被告於 偵查中之供述、告訴人於偵查中之指訴、證人游啟宏、證人 即錸發公司負責人王思棠、證人即錸發公司前任負責人王文 中、證人即錸發公司前檢測人員邱光宇、證人即仲介被告購 買本案房屋之中信房屋公司業務員張志狄、證人即中信房屋 公司店長莊意輝於偵查中之證述、錸發公司編號0000000 混 凝土氯離子含量檢驗報告、錸發公司試驗編號WA09-0020 混 凝土氯離子含量檢驗報告電子存檔、鄭兆鴻結構土木技師事 務所材料試驗室硬固混凝土氯離子含量試驗報告各1 份為主 要論據。訊據被告於原審及本院審理時，固坦承透過游啟宏 交付錸發公司試驗編號0000000 混凝土氯離子含量檢驗報告 與被害人林立懷等事實不諱，惟堅詞否認有何行使偽造私文 書之犯行，辯稱：伊於98年間購買本案房屋時，張志狄有幫 伊作氯離子的檢測，檢測結果並不是海砂屋，張志狄給伊的 就是編號0000000 錸發公司混凝土氯離子含量檢驗報告，該 報告並非伊偽造等語。辯護人則以：被告於98年間購買本案 房屋時，由張志狄以被告名義向錸發公司申請鑑定，所有程 序被告均未參與，嗣被告應游啟宏之要求提出之海砂屋檢測 報告，就是98年被告購買本案房屋時張志狄所交付的，並無 偽造文書之情事，且被告收受該報告後，即請莊意輝解釋本 案房屋是否為海砂屋，經莊意輝告知檢測合格，因此被告才 會偕同母親及兒子遷入該屋居住，當時被告為買方，若知悉 鑑定之數值超標，勢必要求解除契約，實無任何動機竄改上 開鑑定報告，況被告於98年間根本不可能預測未來何時要出 售本案房屋或後續買方是否要求出具鑑定報告，益徵被告於 98年間所收受者即為其交付游啟宏之檢測報告；況且被告取 得之鑑定報告，過程中經手多人，並非被告所能操控；張志 狄為被告購買本案房屋之仲介，自不可能於提供鑑定報告與 被告後，完全未與被告討論而於事隔5 年後，因鑑定報告涉 有爭議始首次見聞該報告；又被告購買本案房屋時，賣方經 紀人許致維為本案房屋實際所有權人，其與張志狄均任職於 中信房屋公司，在被告已同意購買本案房屋並支付斡旋金， 許致維為出售本案房屋獲利了結，該2 人確有強烈動機竄改 鑑定報告等語為被告辯護。 四、經查： （一）被告於98年間購買本案房屋時，委託證人張志狄就本案房 屋進行混凝土氯離子含量檢測，經錸發公司測試結果，本 案房屋主臥柱之氯離子含量為 0.7613kg/m3，客房柱之氯 離子含量為 1.0580kg/m3，嗣錸發公司將該混凝土氯離子 含量試驗報告寄往中信房屋公司，後由證人張志狄交付被 告收執等情，業經被告於檢察事務官詢問及原審審理時供 陳：伊於98年間購買本案房屋時，想了解該房屋是否為海 砂屋，遂委託張志狄幫忙檢測，隔約1 星期就由張志狄交 付檢測報告與伊等語不諱（見偵卷第43頁背面、第54頁） ；核與證人張志狄於檢察事務官詢問及原審審理時證稱： 被告購買本案房屋後主動要求檢測混凝土氯離子含量，當 時係委由錸發公司負責檢測等語相符（見偵卷第87頁背面 、原審卷第208 頁）；並有錸發公司混凝土氯離子含量試 驗報告1紙在卷可查（見偵卷第47頁）。再者，被告於102 年5 月間出售本案房屋時，經被害人林立懷要求，透過證 人游啟宏交付錸發公司試驗編號0000000 混凝土氯離子含 量試驗報告與被害人林立懷等情，亦經被告於原審審理時 所不爭執（見原審卷第97頁），並經證人游啟宏、林立懷 於原審審理時證述明確（見原審卷第171頁、第218頁）， 另有錸發公司試驗編號0000000 混凝土氯離子含量試驗報 告1 份在卷可查（見偵卷第19頁）。從而，上開事實，均 堪認定。 （二）次查，被告出示與被害人林立懷之混凝土氯離子含量試驗 報告測試結果為主臥柱氯離子含量 0.4428kg/m3，客房柱 為 0.5345kg/m3，測試結果與錸發公司電腦留存之檔案並 不一致，且該試驗報告之格式、編號、公司大小章均與錸 發公司之試驗報告相異等情，亦經證人王思棠、王文中、 邱光宇於檢察事務官詢問時證述明確（見偵卷第44頁、第 52頁、第121頁），並有錸發公司試驗編號0000000混凝土 氯離子含量試驗報告、試驗編號WA09-0020 混凝土氯離子 含量試驗報告電子存檔、錸發公司大小章印文（各2 枚） 各1 紙在卷可查（見偵卷第19頁、第47頁、第130 頁）。 從而，被告於102年5月間持以行使之錸發公司試驗編號00 00000混凝土氯離子含量試驗報告確係偽造，應堪認定。 （三）然按刑法第210 條之偽造私文書罪，以偽造他人名義之文 書為其成立要件，偽造或變造文書之行使，以明知為偽造 或變造之文書而故意行使為成立要件，若不知該文書係屬 偽造或變造，縱有行使，亦屬無故意之行為，應不為罪（ 最高法院19年上字第653 號、29年上字第1196號判例意旨 參照）。經查： 1、證人張志狄於檢察事務官詢問及原審審理時雖均證稱：伊 不清楚錸發公司檢測結果，因伊沒有看過檢測報告，報告 是寄到公司，信封上寫有「林婉玲（即林品蓁）」，但伊 未拆封直接交給被告，公司並無其他人拆閱過報告內容等 語甚詳（見偵卷第87頁背面、第88頁、第119 頁背面、原 審卷第213至214頁）；證人莊意輝於檢察事務官詢問時亦 證稱：公司不會拆當事人之信件，依公司規定張志狄不可 能也不允許拆錸發公司寄送給被告之檢測報告等語甚明（ 見偵卷第120 頁背面）。然查，錸發公司並非將混凝土氯 離子含量試驗報告直接寄交被告收執，而係將報告寄往中 信房屋公司，由該公司秘書收受，再轉由證人張志狄送交 被告等情，業經證人莊意輝於檢察事務官詢問時、證人張 志狄於原審審理時證述明確（見偵卷第120 頁背面、原審 卷第213 頁）。是錸發公司之混凝土氯離子含量試驗報告 既非直接自錸發公司寄送與被告，其間可能經手多人，被 告所取得者是否為錸發公司原始出具之試驗報告，已有可 疑。 2、且查，被告於收受錸發公司之混凝土氯離子含量試驗報告 後，即請證人莊意輝審閱並解讀本案房屋是否為海砂屋， 經莊意輝告知檢測合格等情，業經證人莊意輝於檢察事務 官詢問時證稱：檢測結果伊不太記得，但被告曾經拿給伊 看過，應該是在98年間買賣那段時間拿給伊看的，伊記得 檢測結果是在0.6 以下，伊有跟被告解釋過這些數據等語 明確（見偵卷第120 頁）。足見證人莊意輝於98年間，經 被告送交審閱之錸發公司試驗報告即非錸發公司原始之試 驗報告。且被告於收受該試驗報告後，亦曾以電話告知證 人張志狄、賴裕豐有關檢測值均在安定值以內之事乙情， 復經證人張志狄於原審審理時證稱：被告在買賣結束後交 屋前，有數次以電話與伊聯繫，講到房子的事，伊印象中 被告是說檢測值在安定值以內等語明確（見原審卷第 209 頁、第213 頁），證人賴裕豐於原審審理時亦證稱：當時 伊在大陸，被告跟伊說她要求要作氯離子含量檢測，她害 怕買到海砂屋，後來有做檢測，被告有打電話告訴伊檢測 低於0.6等語甚詳（見原審卷第274頁）。衡以被告於98年 間為本案房屋之買受人，依據其與出賣人周麗芳之不動產 買賣契約書第9條第5款約定，本案房屋檢測結果氯離子含 量平均值超過約定標準，雙方同意無條件解除買賣契約， 此有該不動產買賣契約書1份在卷可查（見偵卷第140至第 145 頁），而被告透過證人張志狄委託錸發公司檢測之結 果，本案房屋之氯離子含量平均值已超過約定標準0.6kg/ m3，被告若知悉上情，逕可依上開條款規定解除契約，實 無偽造錸發公司試驗編號0000000 混凝土氯離子含量試驗 報告，並送交證人莊意輝審閱，或以電話向證人張志狄及 賴裕豐謊報合格之必要。且被告與其獨子及母親實際居住 於本案房屋，其男友賴裕豐亦曾居住該處，此經被告於原 審審理時供陳明確（見原審卷第288 頁），核與證人黃春 妹、賴裕豐於原審審理時證述情節相符（見原審卷第 264 頁、第268 頁）。則被告倘知悉自己新購入之房屋為海砂 屋，豈有可能隱瞞上情而默不作聲，並偕同家人及男友入 住。況被告於98年間購買本案房屋，嗣於102 年間出售， 期間長達4年，衡情其亦無預先偽造錸發公司試驗編號000 0000混凝土氯離子含量試驗報告，以供其日後販售本案房 屋時使用之理。 3、且查，新北市政府高氯離子鋼筋混凝土建築物處理及鑑定 實施要點所稱高氯離子建築物，係指84年6 月30日前已依 建築法規定申報施工勘驗之私有建築物，其混凝土之氯離 子含量經專業鑑定機構鑑定超過設計環境條件下之國家標 準值者，該要點第2條第1項訂有明文。又經濟部中央標準 局（現已改制為經濟部標準檢驗局）於83年7 月22日修訂 新拌預拌混凝土國家標準，一般鋼筋混凝土之氯離子含量 標準為0.6㎏/m3，87年6 月25日修訂為0.3㎏/m3乙情，此 經證人莊意輝於檢察事務官詢問時證述明確（見偵卷第12 0頁背面）。被告持以行使之錸發公司試驗編號0000000之 混凝土氯離子含量試驗報告所載測試結果為主臥柱氯離子 含量0.4428kg/m3，客房柱0.5345kg/m3乙情，業如前述， 測試結果之氯離子含量已逾越87年6 月25日修訂後之氯離 子含量標準，是無論錸發公司原始之混凝土氯離子含量試 驗報告或被告持以行使之混凝土氯離子含量試驗報告所檢 測之氯離子含量均已超過國家標準值，益徵被告實無偽造 檢測結果同為超過國家標準值之錸發公司試驗編號000000 0之混凝土氯離子含量試驗報告並持以行使之必要。 4、至辯護人所指張志狄及許致維均有強烈動機偽造錸發公司 之混凝土氯離子含量試驗報告云云，既非本案起訴範圍， 則非本院審酌之重點，附此敘明。 五、檢察官上訴要旨略以：本案房屋係78年1 月18日建築完成， 而行政法以不溯及既往為原則，是本案房屋之混凝土實應適 用修正前之國家標準，即最大氯離子含量0.6kg/m3，故被告 所交付偽造之編號0000000 號錸發科技實業有限公司（下稱 錸發公司）試驗報告，其上記載之氯離子含量各為0.4428、 0.5345kg/m3 ，係合於國家標準，而錸發公司負責人王思棠 提出真正之編號WA09-0020 號錸發公司試驗報告，其上記載 氯離子含量各為0.7613、1.0580kg/m3 ，不合國家標準，原 審執2 份報告均不合於國家標準，推認被告無行使偽造試驗 報告之動機乙節，顯有違誤。再者，原審判決於被告犯詐欺 取財罪部分，認定被告於出售本案房屋與告訴人前，已知該 屋係海砂屋，然查，倘被告自始取得者即為偽造之編號0000 000 號試驗報告，並持以向莊意輝確認本案房屋非海砂屋， 並向張志狄、賴裕豐通知檢驗合格，則被告主觀上應認為該 屋非屬海砂屋，原審判決就此部分理由猶有矛盾。再者，如 被告自始取得者即為偽造之編號0000000 號試驗報告，又豈 會向游啟宏稱本案房屋疑似氯離子含量過高，且若被告係取 得前揭偽造報告後，方知悉本案房屋屬海砂屋，則其應認識 該報告係偽造，故縱該偽造報告非被告所為，其知悉該報告 為偽造，仍將之提出與告訴人，其提出之行為，仍該當行使 偽造私文書罪，原審判決就此部分亦未說明理由，應有判決 不載理由之違誤云云。惟查，錸發公司並非將混凝土氯離子 含量試驗報告直接寄交被告收執，而係將報告寄往中信房屋 公司，由該公司秘書收受，再轉由證人張志狄送交被告等情 ，已如前述，錸發公司之混凝土氯離子含量試驗報告既非直 接自錸發公司寄送與被告，其間可能經手多人，被告所取得 者是否為錸發公司原始出具之試驗報告，已有可疑。又衡以 被告於98年間為本案房屋之買受人，認尚無無偽造錸發公司 試驗編號0000000 混凝土氯離子含量試驗報告，並送交證人 莊意輝審閱，或以電話向證人張志狄及賴裕豐謊報合格之必 要；又被告於98年間購買本案房屋，嗣於102 年間出售，期 間長達4年，衡情其亦無預先偽造錸發公司試驗編號0000000 混凝土氯離子含量試驗報告，以供其日後販售本案房屋時使 用之理，是本案尚無積極事證認被告偽造錸發公司試驗編號 0000000 混凝土氯離子含量試驗報告，公訴人亦未提出提出 其他積極事證足以證明被告明知系爭錸發公司試驗編號0000 000 混凝土氯離子含量試驗報告為偽造而行使，上訴意旨所 述僅係公訴人推論之詞，認無從推翻原審關於此部分無罪認 定。 六、綜上所述，本件關於被告被訴行使偽造私文書部分，依公訴 人所舉證據，尚未達於通常一般人均不致有所懷疑，而得確 信其有罪之程度，自不足證明被告有有此部分犯行之確信。 此外，本院復查無其他積極證據證明被告有何公訴意旨所指 行使偽造私文書犯行，原審應認本件此部分不能證明被告犯 罪，而為無罪之諭知，認無違誤，公訴人執上揭上訴意旨指 摘原判決此部分，認無可採，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364 條、第299條第1項前段，刑法第2條第1項前段、修正前刑法第33 9條第1項，第41條第1項前段、第74條第1項第1 款，刑法施行法 第1條之1第1項，判決如主文。 本案經檢察官吳義聰到庭執行職務。 中 華 民 國 105 年 3 月 24 日 刑事第十三庭 審判長法 官 吳淑惠 法 官 黃翰義 法 官 許泰誠 以上正本證明與原本無異。 詐欺取財罪部分不得上訴。 行使偽造私文書罪部分檢察官如不服本判決，應於收受送達後10 日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上 訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本 ）。「切勿逕送上級法院」。檢察官上訴應符合刑事妥速審判法 第9條之規定。 刑事妥速審判法第9條： 除前條情形外，第二審法院維持第一審所為無罪判決，提起上訴 之理由，以下列事項為限： 一、判決所適用之法令牴觸憲法。 二、判決違背司法院解釋。 三、判決違背判例。 刑事訴訟法第 377 條至第 379 條、第 393 條第 1 款之規定， 於前項案件之審理，不適用之。 書記官 吳碧玲 中 華 民 國 105 年 3 月 30 日 附錄本案論罪科刑法條全文： 修正前中華民國刑法第339條 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之 物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金 。 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。 前二項之未遂犯罰之。