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臺灣高等法院刑事判決　　　　　 104年度重上更(一)字第30號 上　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官 上　訴　人 即　被　告　陳福財 選任辯護人　王寶蒞律師 　　　　　　陳亭熹律師 上　訴　人 即　被　告　洪俊宏 選任辯護人　何威儀律師（法律扶助律師） 上列上訴人等因被告等違反貪污治罪條例等案件，不服臺灣臺北 地方法院97年度訴字第374號，中華民國99年8月6日第一審判決 （起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署96年度偵字第18341號） ，提起上訴，經判決後，由最高法院發回更審，本院判決如下： 主 文 原判決撤銷。 陳福財連續依據法令從事公務之人員，對於職務上之行為，收受 不正利益，處有期徒刑叁年，褫奪公權貳年，減為有期徒刑壹年 陸月，褫奪公權壹年。未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬肆仟捌佰捌 拾元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價 額。 洪俊宏無罪。 事 實 一、陳福財於民國93年至95年間，任職於臺北縣政府（現已改制 為新北市政府，下稱新北市政府）工務局養護工程課（下稱 養工課），擔任代理技佐，於94年4月11日起擔任「路平組 長」一職，並受指派擔任各工務段所提出之道路鋪設瀝青工 程之承辦人，負責監督瀝青混凝土工程之施作，確保工程施 作數量、品質與合約相符等職務，係依法令服務於國家所屬 機關，而具有法定職務權限，從事於公務之人員。而湯憲金 （另由本院104年度重矚上更㈠第27號案件審理中）係國泰 營造股份有限公司（於97年3月26日核准變更公司名稱為金 和泰營造股份有限公司，設新北市○○區○○路○○號2樓之4 ，下稱國泰公司）之實際負責人，周德福（另由本院104年 度重上更㈠第33號案件審理中）、杜奇清（另經本院104年 度重上更㈠第31號案件判處罪刑在案）均係受僱於湯憲金， 周德福原係經理，於94年5月升任副總經理；杜奇清原係工 地主任，於94年5月接替周德福擔任經理一職。緣國泰公司 係新北市政府所發包之94年度新北市道路維修工程（路平C 區，下稱第C區）之承包商，松青營造有限公司（下稱松青 公司）係新北市政府發包之94年度新北市道路維修工程（即 路平五區，下稱第五區）之承包商，另和煌營造工程有限公 司（下稱和煌公司）係新北市所發包之93年度新北市道路維 修工程（即路平一區，下○○○區○○路平二區，下稱第二 區）之承包商，然松青公司、和煌公司於得標上開工程後， 均轉由國泰公司施作。詎陳福財明知從事公務之人員應清廉 自持，不得收受廠商交付之不正利益，且廠商招待吃飯、按 摩之目的，無非冀望其於職務上給予便利、通融，竟基於對 於職務上行為收受不正利益之概括犯意，而連續為如附表壹 所示行為（陳福財收受不正利益之時間、地點、犯罪事實， 均詳如附表壹所示）。 二、案經法務部調查局苗栗縣調查站移送臺灣臺北地方法院檢察 署檢察官追加起訴。 理 由 壹、證據能力部分： 一、按被告以外之人（包括證人、鑑定人、告訴人、被害人及共 同被告等）於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查中所 為之陳述，與審判中不符時，其先前之陳述具有較可信之特 別情況，且為證明犯罪事實存否所必要者，得為證據，刑事 訴訟法第159條之2定有明文。所謂「前後陳述不符」之要件 ，應就前後階段之陳述進行整體判斷，以決定其間是否具有 實質性差異，惟無須針對全部陳述作比較，陳述之一部分有 不符，亦屬之。所謂「較可信之特別情況」之情形，亦應就 前後陳述時之各種外部情況進行比較，以資決定何者外部情 況具有可信性。若陳述係在特別可信之情況下所為，則虛偽 陳述之危險性即不高，雖係審判外陳述，或未經被告反對詰 問，仍得承認其有證據能力。所謂「外部情況」之認定，如 ：(一)時間之間隔：陳述人先前陳述是在記憶猶新的情況下 直接作成，一般與事實較相近，事後即可能因記憶減弱或變 化，致有不清晰或陳述不符之現象發生。(二)有意識的迴避 ：由於先前陳述時被告未在場，是陳述人直接面對詢問警員 所為陳述較為坦然；事後可能因陳述人對被告有所顧忌或同 情，因而在被告面前較不願陳述不利被告之事實。(三)受外 力干擾：陳述人單獨面對檢察事務官或司法警察所為之陳述 ，程度上較少會受到強暴、脅迫、詐欺、利誘或收買等外力 之影響，其陳述較趨於真實。若被告在庭或有其他人員參與 旁聽時，陳述人可能會本能的作出迴避對被告不利之證述， 或因不想生事乃虛構事實而為陳述。(四)事後串謀：共犯對 警察描述犯案經過時，因較無時間去編造或杜撰事實，客觀 上亦較難認與被告間有勾串情事，其陳述具有較可信性。但 事後因特殊關係，雙方可能因串謀而統一口徑；或事後情況 變化，兩者從原先敵對關係變成現在友好關係等情形，其陳 述即易偏離事實而較不可信。法院應斟酌上開因素綜合判斷 ，亦應細究陳述人之問答態度、表情與舉動之變化，此一要 件係屬訴訟法事實之證明，以自由證明為已足，且應由主張 此項證據之人證明。惟此僅係確定上開陳述有無證據能力而 已，至該證據具有證據能力後，其證據力之強弱問題，仍待 法院綜合全辯論意旨及調查證據所得，依法認定之。查證人 杜奇清就有無招待被告陳福財如附表壹所示之不正利益，於 調詢時所為之陳述與原審、本院前審審理時迭有不符之處， 本院審酌證人杜奇清於調詢時所製作筆錄，距案發日較近， 當時記憶單純、清晰，就案發細節均能詳細且連續證述，此 觀調詢筆錄所載甚明，且詢問者之提問均簡短而扼要，足認 證人杜奇清係就其親身經歷之事實為陳述，顯係出於自由意 志，並非經不正方法取得，是綜合調詢筆錄製作之原因、過 程、內容、功能等外在環境，堪認證人杜奇清於調詢中所為 與原審、本院前審審理時不同之陳述，客觀上應具有較可信 之特別情況，且為證明被告陳福財之犯罪事實存否所必要， 揆諸前揭說明，其於調詢中之此部分證言自有證據能力。 二、按刑事訴訟法第158條之3規定：「證人、鑑定人依法應具結 而未具結者，其證言或鑑定意見，不得作為證據」，所謂「 依法應具結而未具結者」，係指檢察官或法官依刑事訴訟法 第175條之規定，以證人身分傳喚被告以外之人（證人、告 發人、告訴人、被害人、共犯或共同被告）到庭作證，或雖 非以證人身分傳喚到庭，而於訊問調查過程中，轉換為證人 身分為調查時，此時其等供述之身分為證人，則檢察官、法 官自應依本法第186條有關具結之規定，命證人供前或供後 具結，其陳述始符合第158條之3之規定，而有證據能力。若 檢察官或法官非以證人身分傳喚而以告發人、告訴人、被害 人或共犯、共同被告身分傳喚到庭為訊問時（例如刑事訴訟 法第71條、第219條之6第2項、第236條之1第1項、第248條 之1、第271條第2項、第271條之1第1項），其身分既非證人 ，即與「依法應具結」之要件不合，縱未命其具結，純屬檢 察官或法官調查證據職權之適法行使，當無違法可言，不能 因陳述人未經具結，即一律適用本法第158條之3之規定，排 除其證據能力（最高法院96年度台上字第3527號、98年度台 上字第1710號、第7317號判決意旨參照）。本件同案被告洪 俊宏、證人王維崇、許素蘭、湯憲金於偵查中依法具結後向 檢察官所為之陳述，雖屬審判外之陳述，惟現階段刑事訴訟 法規定檢察官代表國家偵查犯罪、實施公訴，依法其有訊問 被告、證人及鑑定人之權，證人、鑑定人且須具結，而實務 運作時，檢察官偵查中向被告以外之人所取得之陳述，原則 上均能遵守法律規定，不致違法取供，其可信度極高，且無 證據證明上開證人於檢察官偵查中所為證述有何誤認之情形 ，並無顯不可信之情況，應有證據能力。至被告洪俊宏、證 人湯憲金、杜奇清、周德福於偵查以被告身分所為之陳述， 雖未具結，然其等既係以被告身分接受訊問，縱未命其具結 ，純屬檢察官調查證據職權之適法行使，當無違法可言，況 上開證人業於原審或本院審理時到庭接受被告對質、詰問， 且上揭證人之偵查筆錄亦經本院於審判程序中提示、並告以 要旨，顯已踐行合法調查程序，自得作為本案判斷之依據。 三、按證據能力乃證據資料容許為訴訟上證明之資格，屬證據形 式上之資格要件；至證據之證明力，則為證據之憑信性及對 於待證事實實質上之證明價值。證據資料必須具有證據能力 ，容許為訴訟上之證明，並在審判期日合法調查後，始有證 明力可言，而得為法院評價之對象。修正後刑事訴訟法159 條之4規定，可作為證據之文書有：一、除顯有不可信之情 況外，公務員職務上製作之紀錄文書、證明文書。二、除顯 有不可信之情況外，從事業務之人於業務上或通常業務過程 所須製作之紀錄文書、證明文書。三、除前二款之情形外， 其他於可信之特別情況下所製作之文書。而該法條第2款所 稱從事業務之人於業務上或通常業務過程所須製作之紀錄文 書、證明文書，因係於通常業務過程不間斷、有規律而準確 之記載，且大部分紀錄係完成於業務終了前後，無預見日後 可能會被提供作為證據之不實登載動機，不實之可能性小， 除非該等紀錄文書或證明文書有顯然不可信之情況，否則有 承認其為證據之必要；因此，採取上開文書作為證據，應注 意該文書之製作，是否係於例行性之業務過程中，基於觀察 或發現而當場或即時記載之特徵（最高法院95年度台上字第 6003號判決意旨參照）。本案扣案用以認定事實之國泰等公 司之報銷清單、轉帳傳票，雖係各製表人於審判外之書面陳 述，而屬傳聞證據，然因該等報銷清單、轉帳傳票，係偵查 單位執行搜索時所扣得，時間自93年至95間止，於周德福、 杜奇清向公司請款報支費用時即須填寫，而國泰公司會計亦 會本於報銷清單上記載製作轉帳傳票，是周德福、杜奇清、 國泰公司會計許素蘭於該等轉帳傳票、報銷清單上之記載， 係其等基於承攬政府機關道路工程業務時所為之例行性記載 ，且查無顯不可信之情況，況各該報銷清單，業據各該製作 人即周德福、杜奇清等人確認係其本人親製無訛，依刑事訴 訟法第159條之4第2款規定及前揭判決意旨所載，自具有證 據能力。 四、再按被告以外之人於審判外之陳述雖不符刑事訴訟法第159 條之1至之4等4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為 證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為 適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查 證據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形， 而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同 法第159條之5定有明文。立法意旨在於傳聞證據未經當事人 之反對詰問予以核實，原則上先予排除。惟若當事人已放棄 反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證 據；或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳 聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之 理念，且強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上 開傳聞證據亦均具有證據能力。本案除上述外，下列所引用 之被告以外之人於審判外之陳述（包含書面陳述），性質上 均屬傳聞證據，檢察官、被告陳福財及其辯護人於本院更審 準備程序均表示同意有證據能力（見本院更審卷一第169至 174頁），且迄本院言詞辯論終結前，均未主張有刑事訴訟 法第159條第1項不得為證據之情形，本院審酌上開證據作成 時之情況，認應無違法或不當情事，與本案待證事實間復具 有相當之關聯性，以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第 159條之5第2項之規定，認有證據能力。另本件認定事實所 引用之非供述證據，並無證據證明係公務員違背法定程序所 取得，檢察官及被告於本院審判程序中復未於言詞辯論終結 前表示異議，應認有證據能力。 貳、被告陳福財有罪部分（即附表壹所示）： 一、訊據被告陳福財固不否認於93年至95年間，任職於新北市養 護課擔任代理技佐，於94年4月11日起擔任「路平組長」一 職，所職掌之業務均包括依指派擔任工程承辦人員負責工程 監造業務，且於94年度新北市道路維修工程（第五區）（第 C區）擔任承辦人之事實，惟矢口否認有任何上開對於職務 上行為，收受不正利益之犯行；被告陳福財之辯護人並為其 辯護稱：(一)依杜奇清之證述，可知其所任職之公司內部單 據、報銷清單上如「財哥」之字句，係為其利益而書寫虛報 之，況杜奇清自認曾向蕭裕民要求掛名去大陸，這樣向公司 請假比較方便；依王維崇於原審之證述，可知被告陳福財之 工作僅係於初驗及正驗階段書寫公文並呈報之，且估驗此一 程序並沒有制式表格規定要做些何事，內部也無規定懲處估 驗階段有疏失之人員，僅為防弊階施而已，被告陳福財於估 驗階段，並無職務上行為。(二)被告陳福財雖係工程之承辦 人，惟僅需於初驗、正驗階段書寫公文陳報，廠商能否順利 領得工程款，需要初驗官、正驗內之審核通過，方得撥款， 且94年度新北市道路維修工程（第C區）部分，所付出之金 額僅為總金額之24%，若廠商真有偷工減料情事，隨時皆可 要求廠商補救改正。且依王維崇所述，每個鑽點之厚度並不 重要，整體厚度多少是由估驗、初驗、正驗所抽取之點所測 得之數值取其平均值，是公訴人以所提出之厚度表遽認陳福 財對廠商能否順利領得工程款具有職務上權力一事，容有誤 會，蓋此既非被告陳福財之職務上行為，何來違背職務之有 ？(三)新北市養護課之人手不足，被告陳福財另為另案樹林 北85線拓寬工程承辦人，該拓寬工程地主人數多達1200人， 標的高達10多億元，被告陳福財負責協商、徵收，花費時間 甚長，實無法專心處理94年度新北市道路維修工程（第一區 ）（第五區）（第C區），被告陳福財並無違背職務之行為 ，亦未有犯罪故意。(四)自路平專案之目的觀之，路平專案 是為了要緊急搶修道路的坑洞，恐路人受傷，有急迫性，而 往往承辦人接到各地回報就必須緊急通知承包商立即處理， 此種「監造」與一般工程之監造不可同日而語，亦沒有法定 標準作業流程，循例亦非全程監督，且事實上不可能全程監 督。(五)估驗、初驗紀錄、瀝青混凝土路面舖設厚度檢查表 等文書，均非陳福財職務上所掌之公文書；縱認被告陳福財 於估驗、初驗階段之行為有其職務上行為，惟卷附之估驗、 初驗紀錄並無不法，且由於工程並未經正驗程序，本無可能 取得完工證明，在此期間，承辦人隨時可要求廠商對於不合 格處加以補救或修正，亦無足以生損害於公眾或他人可言云 云。經查： (一)證人杜奇清確有在如附表壹所示之時間，向公司請領如附表 壹所示之款項，用以吃飯、按摩等支出等情，有卷附之國泰 公司轉帳傳票、報銷清單上分別記載如下：1.94年10月報銷 清單第4行，「單據月日」記載「10.20」，「名稱」記載「 便餐」，「數量」記載「10/20三井JD0000000 0」，「總價 」記載「3960」，「用途」記載「路平五區，會堪，財哥」 ，「憑證明細」記載「有」，「製表」欄有杜奇清之簽名， 「副總經理」欄有周德福之簽名（見95年度警聲搜字第1309 號卷第45頁，即附表壹編號1）。2.94年11月第00000000號 報銷清單第4行，「單據月日」記載「11/15」，「名稱」記 載「按摩」，「數量」記載「11/15大富濠」，「總價」記 載「5160」，「用途」記載「路平C標(陳)財哥」，「憑證 明細」記載「有」，「製表」欄有杜奇清之簽名，「副總經 理」欄有周德福之簽名（見95年度警聲搜字第1309號卷第42 頁，即附表壹編號2）。3.94年12月報銷清單，單位名稱： 國泰，第2行「單據月日」記載「12/1」，「名稱」記載「 按摩」，「數量」記載「12 /1大富豪」「總價」記載「774 0」，「用途」記載「路平C區坪林會堪」，「部門」記載「 財哥」，「憑證明細」記載「有」，「製表」欄有杜奇清之 簽名(見95年度警聲搜字第1309號卷第44頁反面，即附表壹 編號3）。4.上開有製表名義人即證人杜奇清、周德福之報 銷清單，為渠等所書寫，且上開報銷清單上之款項，均有向 國泰公司請款而取得款項等情，亦據證人杜奇清、周德福於 偵查及原審審理時陳稱屬實，並經證人許素蘭於偵查、本院 前審證稱明確，參以上開報銷清單上均註明工程名稱、進行 流程（如會勘）、接受招待之公務員等項目以利作帳之情， 足認證人杜奇清確有在附表壹所示之時間，向公司請領如附 表壹所示之款項，並用以吃飯、按摩等支出等情無誤。 (二)被告陳福財於95年8月23日調詢時已供稱：伊有與杜奇清一 起至臺北市○○街三井日本料理餐廳一起吃過1、2次飯，杜 奇清曾招待伊至三井日本料理吃飯；有跟杜奇清一起去臺北 市某按摩店按摩過1、2次，費用由杜奇清支付等語（見偵緝 643卷一第85、86頁、120頁反面、18341號偵卷五17頁）； 又證人杜奇清於96年3月22日調詢時亦明確陳稱：有找公務 員去吃飯、按摩；94年10月20日有和陳福財去三井日本料理 餐廳吃飯等語明確（見偵緝643卷一第54、191頁），而上開 報銷清單之用途均分別記載有「路平五區，會堪（『勘』之 誤，下同），財哥」、「路平C標(陳)財哥」、「路平C區坪 林會堪」，「部門」記載「財哥」等語，亦核與被告陳福財 係擔任94年度新北市道路維修工程（第五區）、（第C區） 之承辦人相符，且其記載之支出日期亦均係工程估驗、會勘 之時或臨近之日期，堪認上開報銷清單上記載之款項，確為 證人杜奇清於上開工程進行期間，招待被告陳福財吃飯、按 摩所支出之費用無誤，顯見證人杜奇清無非希冀被告陳福財 於上揭工程中給予職務上便利、融通或協助之意，至為明顯 ，被告陳福財對此應難諉為不知。 (三)雖證人杜奇清嗣於原審審理時否認在會勘時有招待被告陳福 財至三井餐廳用餐或按摩云云（見原審卷一第210反面、第 211頁）；且被告陳福財於原審及本院更審審理時亦改供稱 ：伊住在三井日本料理餐廳附近，雖係與杜奇清一起至三井 日本料理餐廳聚餐，但該次是伊付錢的，也沒有與證人杜奇 清一起去按摩云云（見原審卷一第233頁反面），然證人杜 奇清、被告陳福財上開於法院審理時所述情節，均與其等上 開於調詢時所述不符，是其等上開事後翻異之詞，是否可信 ，已屬有疑，況公務員若受廠商招待，極易遭人懷疑廠商招 待之動機及公務員之廉潔，此應為被告陳福財、證人杜奇清 所明知，是被告陳福財倘真無受證人杜奇清招待至三井日本 料理餐廳用餐及招待按摩，衡情，其等2人當無於調詢時向 調查員坦認此部分事實之理，是被告陳福財、證人杜奇清2 人於調查員詢問時所為被告陳福財有受證人杜奇清招待至三 井日本料理餐廳用餐，並曾至台北市不詳按摩店按摩之陳述 ，應可採信。其等2人上開事後於法院審理時翻異前詞，應 係卸責之詞，均不足採信。 (四)被告陳福財於如附表壹所示之時、地，係接受杜奇清招待吃 飯、按摩，並與其職務上具有對價關係，核屬對於職務上行 為收受不正利益，分述如下： 1.按對於職務上行為收受賄賂或不正利益罪，只須其職務上的 行為與收受賄賂或不正利益間，在主觀上均認為彼此具有對 價關係存在即可，不以客觀上是否確有對價關係為必要；此 項對價關係，不以雙方明示為必要，只要雙方已默認或默許 收受不正利益之公務員一方，於收受後在其職務上即會履行 一定之職務應為行為即可，不以授受雙方未曾言明收受不正 利益之公務員一方在職務上應為之行為內容為何，即謂與職 務無關而無對價關係；又是否具有相當對價關係，應就職務 行為之內容、交付者與收受者之關係、賄賂之種類、價額、 贈與之時間等客觀情形加以審酌，如公務員就其職務範圍內 ，允諾踐履賄求對象之特定行為，雙方相互之間具有對價關 係，縱假借餽贈、酬謝、諮詢顧問費或政治獻金等各種名義 之變相給付，亦難謂與職務無關而無對價關係，且究係事前 抑或事後給付，以及該公務員事後是否確已踐履該項職務上 之特定行為，俱非所問（最高法院105年度台上字第1372號 判決意旨參照）。又所謂職務上之行為，係指公務員在其職 務範圍內所應為或得為之行為而言，祇要該行為與其職務具 有關連性，實質上為該職務影響力所及者，即屬相當（最高 法院99年度台上字第7078號判決要旨參照）。 2.被告陳福財於93年至95年間，係任職於新北市養護課擔任代 理技佐，於94年4月11日起擔任「路平組長」一職，所職掌 之業務均包括依指派擔任工程承辦人員負責工程監造業務， 且於94年度新北市道路維修工程（第五區）（第C區）經指 定擔任承辦人，負責工程監造業務；另94年度新北市道路維 修工程（第五區）為松青公司所承包，然由松青公司轉包予 湯憲金所經營之公司負責實際施作，估驗日期為94年9月30 日，正式驗收日期為94年12月16日，估驗款核發新臺幣（下 同）1669萬7000元，尾款核發487萬6695元，松青公司共領 得工程款2157萬3695元；94年度新北市道路維修工程（第C 區）為國泰公司承包，第一次估驗日期為95年1月4日，估驗 款核發814萬8000元等情，除據被告陳福財於調詢、偵查、 原審及本院更審審理時供述在卷外，並經證人湯憲金於本院 更審審理時、證人周德福於調詢證述綦詳，復有新北市（即 新北市）政府工務局99年1月5日北工養一字第0981109036號 函1份及其附件（見原審卷二第163至211頁）、94年度新北 市道路維修工程（第五區）94年9月30日瀝青混凝土路面舖 設厚度檢查表、94年10月4日統一發票、94年12月30日統一 發票、工程結算驗收證明書（見偵18341卷四第107至134頁 ）、94年度新北市道路維修工程（第C區）第一次估驗紀錄 、94年度瀝青混凝土路面舖設厚度檢查表、95年1月5日統一 發票（見偵18341號卷三第211至226頁）及新北市政府函及 附件在卷可考（見本院更審卷一第121至135頁），此部分事 實首堪認定。 3.證人即於93年11月間擔任新北市養護課課長之王維崇於偵查 中具結證稱：新北市道路維修工程之現場監工即係路平專案 之承辦人，監工要按照圖說、施工規範至現場查看廠商是否 有依照圖說施作（見偵緝643號卷二第3頁）；於原審審理時 證稱：被告陳福財之工作，僅係於初驗及正驗階段書寫公文 並呈報之；若是人力調派不足，就由初驗及正驗階段加起來 就可以，符合契約規定即可；另估驗程序，沒有制式的表格 規定要做些什麼，內部也無相關規定懲處估驗階段有疏失之 人員，因其僅為防弊措施而已等語（見原審卷一第243至249 頁），於本院前審審理時亦證稱：初驗要不要鑽心取樣，並 沒有規定那麼詳細，其實就是依照初驗官一般的學識涵養去 確認品質，因為沒有規定初驗官要怎麼去做，且查驗（按即 指估驗及正驗）的動作，就是要做查驗，但要查什麼內容沒 有規定得那麼清楚等語（見本院前審卷四第139頁），應可 認本案工程當時就承辦人、估驗人員查驗之職務內容到底為 何，並無具體規範。另被告陳福財於95年9月8日調詢時供稱 ：伊承辦新北市道路維修工程時，因這些工程都是「開口合 約」，所謂開口合約就是標案發包時，並未特定施作路段， 而是按照實際狀況及需要，經長官核准後，才通知廠商前往 施作需維修路段，待廠商的施作數量累計達合約數量，該工 程方算完工，伊擔任監工的職責是處理民眾、村里長、民代 申報或本單位自行巡查認為該路段有破損、坑洞，通常成必 須配合當地公所人員前往該路段現場會勘，再由伊跟長官報 告並經核准後，即通知廠商前往該路段維修，廠商於施工時 ，伊會去施工現場看看，重點是取樣（所謂取樣是用桶子裝 瀝青混凝土後，送試驗室檢測瀝青配比有無符合合約規定） 、督導交通設施有無做好、施工品質等項等語（見偵緝643 卷一第115頁反面）。又新北市政府養工課當時針對新北市 政府所監造之道路工程，於核發工程款前，為確認施工品質 、施工內容符合契約規定、確認請款數量與施工數量相符， 而有估驗、初驗、正驗（無初驗時僅稱驗收）之程序，此參 諸93年度新北市道路維修工程（第五區）工程契約（見原審 卷一第127至162頁）第五條第一項第一款第㈡目規定：「估 驗款：１本契約自開工日起，每十五日估驗計價撥付估驗款 一次。估驗時應由乙方（即承包商國泰公司）提出估驗明細 單，經甲方（即新北市政府）監造單位核符簽認後，送請甲 方於十五日內付款。惟甲方得就該估驗案予以抽驗及查核； 抽驗及查核結算其符合規定，該付款期限則延為二十五日； 另其結果不符規定，除依有關規定辦理，並保留部份資料外 將剩餘資料退回修正。……。」，且依卷附第五區工程契約 後附瀝青混凝土面層施工說明書4.1.3規定：「厚度：（1) ……取樣頻率為每1000 m2至少鑽心取樣乙次。（2)估驗計 價暫以厚度4cm計算，於總決算時按實際加減帳，惟平均厚 度以5.2 cm為限計總價。」等文字（見原審卷一第161頁） ，亦僅指示估驗時之暫時性之計價標準以及取樣頻率，並未 規範在估驗階段必須鑽心取樣檢查厚度，顯見新北市政府當 時對於上開相關工程，並未要求估驗人員應為何種事項之抽 驗或查核，實際施作數量應以正式驗收階段（初驗及正驗） 為最後確認，估驗款既屬暫時性之支付款，則不管施作結果 如何，只要符合合約規定，皆先以4公分計價，不論是否進 行鑽心取樣，應以正式驗收結果為最後結算數量，換言之， 估驗程序既非法定規定之程序，仍應以初驗及正驗程序為後 續請款之標準，否則初驗與正驗程序之規定豈非形同虛設， 且對責任歸屬豈非本末倒置。因被告陳福財在本案工程中僅 係承辦人，固有在施工過程中確認工程品質之義務，惟對於 事後工程請款責任歸屬，自應以初驗與正驗人員之查驗行為 為依據，應難苛責承辦人需負全責，是在上開工程中，縱估 驗程序中有估驗人員未就鑽心之試體進行抽驗量測其厚度， 因擔任承辦人之被告陳福財認日後尚有初驗、正驗程序，而 輕忽估驗時之查驗程序，並輕率在上開估驗紀錄、工程瀝青 混凝土路面鋪設厚度檢查表主辦及製表欄上蓋印（此部分尚 不構成行使公務員登載不實文書行為，詳後述），惟均難認 構成違背職務之行為。 4.惟被告陳福財固不構成違背職務上行為，然依證人王維崇於 偵查中之證述（見偵緝643卷一第259頁、260頁卷二第4、5 頁）、被告陳福財於調詢、偵查中及原審審理時之陳述（見 偵緝643卷一第116、117、145、149、222頁反面、偵18341 卷五第15、16頁、原審卷一第233頁反面、234頁、235頁反 面）、被告洪俊宏於調詢時（見偵緝643卷一第254頁反面） 、原審審理時之陳述（見原審卷一238頁）可知，上開新北 市道路維修工程之承辦人，須負責工程監造，於施工前須配 合至施工路段會勘，施工中須至施工現場查看承包商是否有 依合約規定施工，確認施工品質；雖在新北市養護課承辦人 業務繁忙及鑽心取樣數量眾多時，為節省時間，可採取折衷 之便宜措施，即在估驗日前1、2日，即先將瀝青混凝土路面 舖設厚度檢查表交付承包商，先由承包商依照厚度檢查表上 電腦隨機得出之鑽心取樣位置進行鑽心，將試體置於鑽孔內 ，於估驗當日，估驗人員則就鑽心之試體進行抽驗量測其厚 度，其餘未抽驗之點，則由承辦人負責測量，估驗人員於現 場亦可要求再鑽心以確認厚度等情，非屬法定之程序，然本 件被告陳福財於上開工程中係擔任承辦人，自負有工程品質 應符合契約規定之責任，仍應確認工程品質，要求廠商改善 施工缺失，詎其僅因認日後尚有初驗、正驗程序，即輕忽估 驗時之查驗程序，事前將該厚度檢查表交付予承包商先行鑽 心，或逕交由承包商填寫實舖設厚度，而未予就取樣之試體 告知估驗官應加以抽驗以確認瀝青混凝土施作厚度並予以確 認，以達估驗目的，並輕率在上開估驗紀錄、工程瀝青混凝 土路面鋪設厚度檢查表主辦及製表欄上蓋印，據以辦理正式 驗收，此觀上開工程之路面鋪設厚度檢查表、工程估驗單及 正式驗收紀錄至明（見偵18341卷四第108至127、214至226 頁、偵緝643號卷二第70至74頁），被告陳福財所為當屬其 職務上行為無誤，是陳福財辯稱：伊於上開工程之估驗程序 中並無任何職務上行為云云，並不可採。茲證人杜奇清於上 開工程期間招待被告陳福財吃飯、按摩之目的，既無證據顯 示，係屬一般社會通念認為具有相當性之社交禮儀餽贈，則 依吾人國民生活經驗之法價值情感，應認杜奇清係希冀被告 陳福財基於上開工程之承辦人之地位、就其於上開工程所職 掌之事務給予便利、融通所致，被告陳福財身為公務員，當 無從諉為不知，竟予收受，其與杜奇清於收、給付不正利益 之際，其2人就被告陳福財職掌之事務給予便利，已達成對 價關係之合意，應屬無疑，毋庸另求諸其他客觀有形之言行 、舉措自明。則揆諸前揭最高法院判決意旨，可認證人杜奇 清於如附表壹所示之時、地招待被告陳福財吃飯、按摩，自 與被告陳福財上開職務有其對價關係，堪認被告陳福財於如 附表壹所示之行為係屬對於職務上之行為收受不正利益甚明 。至被告陳福財之辯護人雖請求傳喚證人許素蘭，以證明卷 附之報銷清單、轉帳傳票與被告陳福財所為本案犯罪無關云 云，然證人許素蘭業於原審審理時已到庭作證，並經檢察官 、被告陳福財及其辯護人交互詰問，其證述明確，別無訊問 必要，依刑事訴訟法第196條規定，自不得再行傳喚，是被 告陳福財之辯護人此部分調查證據之聲請，核無必要，應予 駁回。 (五)綜上所述，被告陳福財上開所辯並未接受杜奇清招待吃飯、 按摩乙節，顯係事後卸責之詞，不足採信。被告陳福財上開 連續對於職務上行為收受不正利益之犯行，堪以認定，應依 法論科。 二、論罪： (一)新舊法比較部分：被告陳福財行為後，刑法於94年2月2日公 布，自95年7月1日起施行；另貪污治罪條例先於95年5月30 日修正公布第2、8、20條，並自同年7月1日施行；98年4月 22日修正公布第6、10條，並增訂第6條之1；100年6月29日 修正公布第5、11、12、16條；100年11月23日修正公布第6 條之1。按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行 為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律， 修正後刑法第2條第1項訂有明文。此條規定乃與刑法第1條 罪刑法定主義契合，而貫徹法律禁止溯及既往原則，係規範 行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，是刑法第 2條本身雖經修正，但刑法第2條既屬適用法律之準據法，本 身尚無比較新舊法之問題，應一律適用裁判時即修正後之刑 法第2條規定，以決定適用之刑罰法律。又本次刑法修正之 比較新舊法，應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、 牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他 法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全 部罪刑之結果而為比較（最高法院95年度第8次刑庭會議決 議參照）。是以： 1.刑法關於公務員之規定，於94年2月2日修正公布，於95年7 月1日施行，修正後刑法第10條第2項規定：「稱公務員者， 謂下列人員：一、依法令服務於國家、地方自治團體所屬機 關而具有法定職務權限，以及其他依法令從事於公共事務， 而具有法定職務權限者。二、受國家、地方自治團體所屬機 關依法委託，從事與委託機關權限有關之公共事務者」，而 貪污治罪條例第2條關於公務員之規定，為配合上開刑法公 務員規定之修正，亦於95年5月30日修正公布貪污治罪條例 第2條關於公務員之規定，並自95年7月1日施行，原第2條關 於公務員之規定：「依據法令從事公務之人員，犯本條例之 罪者，依本條例處斷；其受公務機關委託承辦公務之人，犯 本條例之罪者，亦同」，修正為：「公務員犯本條例之罪者 ，依本條例處斷」。因此，修正後貪污治罪條例第2條關於 公務員之規定，即應適用修正後刑法第10條第2項公務員定 義，因修正後刑法規定公務員定義範圍較為具體限縮，自屬 法律變更，然被告陳福財本屬依據法令從事公務之人員，亦 為依法令服務於地方自治團體所屬機關具有法定職務權限之 人，不論依新法或舊法之規定，均應認定係公務員，修正後 之規定並未較為有利被告陳福財，應適用修正前刑法之規定 。 2.刑法第56條連續犯之規定，業經修正刪除，此刪除雖非犯罪 構成要件之變更，但顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬 法律有變更，應依新法第2條第1項規定為新舊法之比較。新 法修正施行後，被告陳福財數次對於職務上之行為收受不正 利益之行為，即須分論併罰，是比較新舊法之結果，新法修 正後之規定並無較有利於被告陳福財之情形，應適用被告陳 福財行為時法律即修正前之刑法第56條規定。 3.貪污治罪條例第4條第1項第3款有罰金刑之規定，而修正前 刑法第33條第5款原規定：「罰金：（銀元）1元以上」，依 罰金罰鍰提高標準條例第1條前段規定提高為10倍，復依現 行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條規定折算新臺幣 為30元；於本次修正後刑法第33條第5款規定：「罰金：新 臺幣1千元以上，以百元計算之」，依修正前法律所定罰金 刑之最低度為新臺幣30元；若依修正後之法律所定罰金刑之 最低度則為新臺幣1千元，自以修正前之規定較有利於被告 陳福財。 4.經綜合比較後，上揭刑法修正後之規定並未較有利於被告陳 福財，則依刑法第2條第1項前段規定，自應適用被告陳福財 行為時之法律，亦即應適用修正前刑法之相關規定。 5.因貪污治罪條例第17條規定對於褫奪公權之期間，即從刑之 刑度如何並無明文，故依本條例宣告褫奪公權者，仍應適用 刑法第37條第1或2項，使其褫奪公權之刑度有所依憑，始為 合法（最高法院95年度台上字第1054號判決意旨參照）。刑 法第37條第2項原規定：「宣告6月以上有期徒刑，依犯罪之 性質認為有褫奪公權之必要者，宣告1年以上10年以下褫奪 公權。」，於本次修正後業規定為：「宣告1年以上有期徒 刑，依犯罪之性質認為有褫奪公權之必要者，宣告1年以上 10年以下褫奪公權」，因屬從刑之科刑規範事項之變更，而 從刑附屬於主刑，除法律有特別規定者外，依主刑所適用之 法律（參見最高法院95年度第8次刑事庭會議決議意旨）。 本案就主刑比較結果，既應適用行為時法即修正前之刑法規 定，則從刑部分因附屬於主刑，亦應適用行為時法即修正前 刑法第37條第2項規定，併宣告褫奪公權，併予敘明。 6.有關貪污治罪條例上開修正，其中貪污治罪條例第4條、第5 條第1項第3款法條文字並無修正；同條例第10條第2項以下 ，於修正後，依序移列為第3、4項；第11條第2至5項，依序 移列為第3至6項，文字均未變更。於本案之適用上均無利或 不利之問題，無須為新舊法之比較，應適用裁判時法，併予 敘明。 (二)被告陳福財於93年至95年間，任職於新北市政府養工課，擔 任代理技佐，於94年4月11日起擔任「路平組長」一職，並 受指派擔任各工務段所提出之道路鋪設瀝青工程之承辦人， 負責監督瀝青混凝土工程之施作，確保工程施作數量、品質 與合約相符等職務，除據證人王維崇於偵查、原審及本院前 審證述綦詳外，並有新北市政府函及附件在卷可考（見本院 更審卷第121至147頁），其係依法令服務於國家所屬機關， 而具有法定職務權限，從事於公務之人員。核被告陳福財所 為，係犯貪污治罪條例第5條第1項第3款對於職務上之行為 收受不正利益罪。檢察官追加起訴書認為被告陳福財係涉犯 同條例第4條第1項第5款之違背職務行為收受賄賂罪嫌，容 有未洽，然起訴之基本社會事實同一，本院並於審理時一併 諭知此部分法條使檢察官、被告陳福財及辯護人得為辯論， 爰依法變更起訴法條。 (三)按貪污治罪條例之「收受賄賂或其他不正利益」罪，所謂「 賄賂」係指金錢或得以金錢計算之財物；「不正利益」則指 賄賂以外，足以供人需要或滿足人之慾望，一切有形無形之 利益而言，乃同一條項（即同一個構成要件）基本構成要件 相同之犯罪行為（最高法院96年度台上字第5675號判決意旨 參照）。是被告陳福財上開接受招待吃飯、按摩應屬不正利 益無誤。被告陳福財先後數次對於職務上行為收受不正利益 之行為，均時間緊接，觸犯構成要件相同之罪名，顯係基於 概括犯意反覆為之，屬修正前刑法規定之連續犯，應依修正 前刑法第56條規定論以一罪，並加重其刑。 (四)又「犯第4條至第6條之罪，情節輕微，而其所得或所圖得財 物或不正利益在新臺幣5萬元以下者，減輕其刑。」貪污治 罪條例第12條第1項定有明文。查被告陳福財所犯貪污治罪 條例第5條第1項第3款之罪，其犯罪所得之不正利益共1萬 4880元，並未逾5萬元，雖依其之犯罪情節、手段，有辱公 務員廉潔及官箴，應予非難，然難遽認已因此造成重大公務 之影響，其情節尚屬輕微，爰依貪污治罪條例第12條第1項 規定，減輕其刑，並先加後減。 (五)再按103年6月4日修正公布，並自同年月6日起施行之刑事妥 速審判法（下稱速審法）第7條明定：「自第一審繫屬日起 已逾八年未能判決確定之案件，除依法應諭知無罪判決者外 ，法院依職權或被告之聲請，審酌下列事項，認侵害被告受 迅速審判之權利，且情節重大，有予適當救濟之必要者，應 減輕其刑：⑴訴訟程序之延滯，是否係因被告之事由。⑵案 件在法律及事實上之複雜程度與訴訟程序延滯之衡平關係。 ⑶其他與迅速審判有關之事項。」本案係於97年3月5日繫屬 第一審法院，有卷附臺灣臺北地方法院檢署移案函文上所蓋 之第一審法院收文章可稽（見原審卷一第1頁），本案歷經 原審調查審判，迄至本院宣判時為止，案件繫屬已逾8年未 能判決確定，惟就103年6月4日修正公布之刑事妥速審判法 第7條，將原專屬經被告聲請，法院始得審酌有無予以酌量 減輕其刑之規定，修正為除仍保留被告之聲請權，並增訂法 院應依職權審酌，是依前揭說明，除被告聲請外，本院亦得 依職權審酌被告陳福財之犯行，有無刑事妥速審判法第7條 之適用。查本件自繫屬第一審法院迄今，迭經歷審法院密集 審理，惟其事實、法律關係繁雜，所需調查之人證、事證甚 多，被告陳福財經原審法院於99年8月6日判決後，復經本院 前審於103年6月25日以99年度上訴字第3881號判決後，經最 高法院於104年10月22日以104年度台上字第3190號判決撤銷 發回本院，而歷審法院係為釐清犯罪經過以發現實質真實， 致案件前後持續之訴訟歷程逾8年之久，本院審酌本案訴訟 程序之延滯，並無被告逃亡而遭通緝、因病而停止審判、另 案長期在國外羈押或服刑或意圖阻撓訴訟程序之順利進行， 一再無理由之聲請迴避等屬被告陳福財個人事由所造成案件 之延滯之情形，乃係因起訴與審判認定事實致延滯訴訟多年 ，對被告陳福財迅速審判之權利之影響應屬重大，爰依前開 規定及刑法第73條規定，依被告陳福財犯罪情節、犯後態度 等情狀，酌量減輕其刑，並依法先加重後遞減輕之。 三、撤銷改判及科刑審酌事項： (一)原審就被告陳福財予以論罪科刑，固非無見，惟查：1.貪污 治罪條例之不違背職務收受不正利益罪，乃以不正利益作為 客觀構成要件，是被告陳福財究竟受有多少利益，自應嚴格 證明予以認定，乃原審就被告陳福財上開接受招待部分所收 受之不正利益認定有誤，即有未當。2.本案被告陳福財係犯 貪污治罪條例第5條第1項第3款對於職務上之行為收受不正 利益罪，詎原判決竟認被告陳福財係犯同條例第4條第1項第 5款之違背職務收受不正利益罪，亦有未洽。3.檢察官所指 被告陳福財涉嫌職務上行為收受賄賂、違背職務收受賄賂及 不正利益部分（即除本判決附表壹所示行為以外之原判決附 表壹、一所示部分），因不能認定被告陳福財犯罪（詳後述 之不另為無罪諭知部分），原審據以論罪科刑，即有不當。 4.沒收新制部分業於000年0月0日生效（詳後述），原審就 此未及適用，同有未洽。被告陳福財猶執前詞，提起上訴， 並無理由，已如前述，而檢察官以原審就被告陳福財量刑過 輕，且認就追加起訴書所載上開94年新北市道路維修工程（ 第五區）、（第C區）工程部分，所犯應依貪污治罪條例第4 條第1項第3款論處為由，提起上訴，亦無理由，然原判決既 有上開可議之處，自應由本院將原判決關於被告陳福財部分 予以撤銷改判。 (二)爰審酌被告陳福財身為依據法令服務於政府機關而從事公務 具有法定職務權限之人，本應奉公守法、廉潔自守，善盡其 職責，惟竟貪圖小利，罔顧國家社會利益，侵蝕國民對於公 務不可收買性、廉潔性之信賴，惟前未曾有受徒刑宣告之前 案紀錄，有本院被告前案紀錄表在卷可考，素行尚稱良好， 兼衡其工專畢業之智識程度、家庭經濟狀況小康（見偵緝64 3卷第82頁調查筆錄受詢問人欄）、犯罪之動機、目的、所 得利益非鉅及犯後態度尚可等一切情狀，量處如主文第2項 所示之有期徒刑3年，並宣告褫奪公權2年。又被告陳福財所 犯貪污治罪條例第5條第1項第3款之罪，其所受宣告刑雖逾 有期徒刑1年6月，惟應依同條例第12條規定減輕其刑，已如 前述，依中華民國九十六年罪犯減刑條例第3條第1項第1款 但書之規定，仍得再予以減刑，爰依該條例第2條第1項第3 款、第14條規定，將其之宣告刑及褫奪公權期間，均各減2 分之1。 四、沒收： (一)按被告陳福財行為後，刑法關於沒收規定先後於104年12月 30日、105年6月22日修正公布，均自105年7月1日起施行， 此觀刑法施行法第10條之3第1項規定即明。又依104年12月 30日修正公布之刑法第2條第2項明定沒收應適用裁判時之法 律，復為使其他法律有關沒收原則上仍適用刑法沒收規定， 且規範刑法修正後與其他法律間之適用關係，增訂刑法施行 法第10條之3第2項「105年7月1日前施行之其他法律關於沒 收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用」之規定，就沒收 適用之法律競合，明白揭示後法優於前法之原則，而優先適 用修正後刑法規定。至於刑法沒收規定施行後其他法律另有 特別規定者，仍維持「特別法優於普通法」之原則。次按10 5年5月27日修正之貪污治罪條例第10條已將犯罪所得部分予 以刪除，並自105年7月1日施行，是被告陳福財所犯貪污治 罪條例犯行有關沒收之適用，應回歸適用裁判時法即新修正 刑法第五章之一規定。 (二)次按刑法第38條之1第1項前段、第4項規定，犯罪所得，屬 於犯罪行為人者，沒收之；所謂犯罪所得，包括違法行為所 得、其變得之物或財產上利益及其孳息。茲因原貪污治罪條 例第10條第1項規定既已刪除，則最高法院74年台上字第135 5號判例就該條規定，認應予追繳沒收者，係以被告貪污所 得之財物為限，而「不正利益」既無明文規定，自不能包括 在內之判例意旨，因回歸適用新修正刑法第五章之一規定， 即所謂犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上 利益及其孳息之旨，即無予以援用餘地。是本件未扣案之被 告陳福財就上開接受招待所取得不法利益共1萬4880元（計 算式：1980元+5160元+7740元=1萬4880元）之犯罪所得，自 應依刑法第38條之1第1項、第3項規定，予以宣告沒收，於 全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 參、被告陳福財不另為無罪諭知部分（即如附表貳所示）及被告 洪俊宏無罪部分（即如附表參所示）： 一、公訴（追加起訴）意旨另略以： (一)被告陳福財附表貳所示之時間、被告洪俊宏於附表參所示之 時間，收受杜奇清或周德福之賄賂，或接受按摩等招待後， 湯憲金則指派副總經理周德福及工地主任杜奇清，在如附表 貳、參所示之工程施作路段上，指示不知情之工人銑刨未達 設計厚度2至7公分不等之路面，復指示該工人，鋪設未達厚 度5公分之路面，然施工數量計算表及工程估驗單均填載銑 刨及鋪設厚度均已達5公分厚之不實記載，且施工照片亦係 經不知名之國泰公司人員以合格試體，在不同之背景重複拍 攝下，製作估驗鑽心照片，並在該照片拍照日期、施工位置 欄位上填載不實之紀錄後，送經被告陳福財、洪俊宏為虛偽 之審核，被告陳福財、洪俊宏則在估驗或驗收時，故意未到 施工現場查核鑽心位置及厚度是否與廠商所提之估驗鑽心照 片相符，竟同意國泰等公司所提之前開估算數量，而使不知 情之新北市政府養工課人員，誤以該次估驗數量已經被告陳 福財、洪俊宏覈實，而同意撥付估驗款項與國泰等公司共計 5,372萬1,598元（被訴收受賄賂、不正利益之時間、地點、 犯罪事實均詳如附表貳、參所載）。因認被告陳福財、洪俊 宏2人均涉犯貪污治罪條例第5條第1項第3款職務受賄罪、同 條例第4條第1項第5款違背職務受賄罪及刑法第216條、213 條行使公務員登載不實文書等罪嫌。 (二)被告陳福財、洪俊宏與證人湯憲金、周德福、杜奇清等人， 明知國泰公司於施作94年度新北市道路維修工程（第一區） 時，有瀝青混凝土銑刨、舖設厚度不足之偷工減料行為，仍 故意未於估驗時至施工現場審核鑽心取樣位置、厚度是否與 廠商所提出之鑽心取樣照片相符，於填載查核施工數量表、 工程估驗單及上開厚度檢查表後，同意國泰公司所提出之估 驗數量，使得新北市政府誤以為估驗數量確與實際施作數量 相符，據以核發工程款共計23,99萬9,903元。因認被告陳福 財、洪俊宏2人共同涉犯貪污治罪條例第5條第1項第2款之利 用職務上機會詐取財物罪嫌。 二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不 能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條第2項、第301條第1 項分別定有明文。又認定不利於被告 之事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事實 之認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證 據；再犯罪事實之認定，應憑真實之證據，倘證據是否真實 尚欠明確，自難以擬制推測之方式，為其判斷之基礎；刑事 訴訟上證明之資料，無論為直接或間接證據，均須達於通常 一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度，始得 據為有罪之認定，若其關於被告是否犯罪之證明未能達此程 度，而有合理懷疑之存在，致使無從形成有罪之確信，根據 「罪證有疑，利於被告」之證據法則，即不得遽為不利被告 之認定（最高法院30年上字第816號判例、53年台上字第656 號判例、76年台上字第4986號判例參照）。再按公務員收受 賄賂罪，除須證明行賄者有交付賄賂之事實外，尚須積極證 明該公務員已經收受賄賂為必要，倘若收受之事實尚不足以 資證明時，自不能僅憑相對人單方製作之文書，即推定公務 員已經收受賄賂（最高法院87年度台上字第1542號判決意旨 參照）。末按刑事訴訟法第161條第1項規定：檢察官就被告 犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此，檢察 官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責 任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其 指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基 於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院 92年台上字第128號判例參照）。 三、檢察官公訴意旨一、(一)部分認被告陳福財、洪俊宏涉犯上 開罪嫌，無非係以被告陳福財、洪俊宏之供述、證人杜奇清 、許素蘭、蕭裕民、王維崇、周文騰之證述，暨湯憲金所經 營公司之轉帳傳票、報銷清單、便條紙等各項資料、現場會 勘紀錄（95年9月8日、96年3月22日、96年4月3日）、國立 中央大學土木工程學系土木材料品保中心試驗報告、瀝清混 凝土路面鋪設厚度檢查表（94年度新北市道路維修工程○○ ○區○○○路○○○巷）、新北市政府政風室查核及抽驗公共 工程基本資料表、新北市○○○○市道路維修工程（第五區 ）估驗鑽心相片第一期、94年10月4日新北市政府統一發票 、94年11月10日初驗紀錄、瀝青混凝土路面鋪設厚度檢查表 、94年12月30日新北市政府統一發票、94年12月16日驗收紀 錄、95年1月5日新北市政府統一發票、95年1月4日估驗紀錄 、瀝青混凝土路面鋪設厚度檢查表、93年8月31日新北市政 府統一發票、93年8月11日驗收紀錄、瀝青混凝土路面鋪設 厚度檢查表、簽辦單、93年12月22日新北市政府統一發票、 93年12月15日估驗紀錄、93年7月28日新北市政府統一發票 、93年7月21日驗收紀錄、瀝青混凝土路面鋪設厚度檢查表 、簽辦單、93年11月1日新北市政府統一發票、93年10月27 日初驗紀錄、93年11月9日新北市政府統一發票、93年11月4 日估驗紀錄、瀝青混凝土路面鋪設厚度檢查表、93年12月27 日新北市政府統一發票、93年12月23日初驗紀錄、94年12月 23日新北市政府統一發票、94年12月22日估驗紀錄、瀝青混 凝土路面鋪設厚度檢查表、95年2月9日新北市政府統一發票 、95年1月11日驗收紀錄、陳福財、洪俊宏之個人差假記錄 等，為其主要論據；公訴意旨一、(二)部分認被告陳福財、 洪俊宏涉犯上開罪嫌，無非係以被告陳福財、洪俊宏之供述 及新北市統一發票3紙、新北市政府政風室查核及抽驗公共 工程基本資料表、94年度新北市道路維修工程（第一區）94 年12月22日第二次估驗紀錄等為其主要論據。訊據被告陳福 財、洪俊宏均堅詞否認有何上開檢察官所指之犯行，均辯稱 ：伊等2人均未收取杜奇清或周德福交付之賄賂或不正利益 ，亦無任何違背職務或行使公務員登載不實文書等行為等語 。 四、經查： (一)公訴意旨一、(一)中關於被告陳福財被訴職務上收受賄賂部 分（即如附表貳、一所示部分）： 1.附表貳、一編號1部分： 依卷附之93年11月2日第00000000號報銷清單，單位名稱： 國泰，雖有如下記載：「單據月日」記載「11.2」（旁邊更 正為11/4），「名稱」記載「工地零用金」，「總價」記載 「30000」，「受款人」記載「周」，「用途」記載「縣府 路平第三區第一次估驗」，「製表」欄係周德福之簽名；另 憲金公司93年11月4日編號0000000000號轉帳傳票第1行，「 科目名稱」記載「在建費用-工地零用金」，「專案名稱」 記載「北縣NO3-(三重.中.永」，「摘要」記載「福：11/4- 估？」，「借方金額」記載「30000」(見95年度警聲搜字第 1309號卷第18頁)。而93年度新北市道路維修工程（第三區 ）負責國泰公司現場施作之人係杜奇清，新北市政府養護課 指派之承辦人係黃永盛，該工程經國泰公司申請第一次估驗 後，於93年11月1日、4日依電腦隨機取樣確定取樣點，於93 年11月4日辦理第一次現場估驗，該日估驗人員為洪俊宏等 情，有新北市政府粘貼憑證用紙、該工程93年11月4日估驗 紀錄、瀝青混凝土路面舖設厚度檢查表等件在卷可證（見偵 緝643卷第1宗第83頁至第117頁）。是上開記載應係周德福 以93年度新北市道路維修工程（第三區）第一次估驗之名義 請領3萬元，然被告陳福財並非上開工程之承辦人，亦非經 指派擔任該工程於93年11月4日估驗時之估驗人員，依卷內 資料亦難認陳福財在上開工程第一次估驗時有何職務上行使 ，甚或於報銷清單、轉帳傳票上均未出現足以認定與被告陳 福財有關之文字，是原審尚難認周德福有於93年11月2日因 93年度新北市道路維修工程（第三區）給付陳福財3萬元， 而有對於職務之行為收受賄賂之犯行。 2.附表貳、一編號2部分： 被告陳福財雖自承係新北市道路維修工程（第一區）93年12 月15日第二次之估驗人員，且依卷附93年12月13日報銷清單 （「單據月日」記載「12/13」），雖有如下記載：「名稱 」記載「工地零用金」，「總價」記載「30000」，「用途 」記載「路平一區二期估驗」，「部門」記載「(陳)，製表 人為杜奇清，下方「副總經理」欄並有周德福之簽名（見95 年度警聲搜字第1309號卷第24頁）。另憲金公司93年12月16 日編號0000000000號轉帳傳票第2行，亦有如下記載：「科 目名稱」記載「在建費用-工地零用金」，「對象名稱」記 載「杜奇清」，「專案名稱」記載「北縣93年NO 1-和(新」 ，「摘要」記載「杜奇清：工地零-二期估(陳」，「借方金 額」記載「30000」（見95年度警聲搜字第1309號卷第24頁 反面）等情，然依上開證人杜奇清、許素蘭所述，該報銷清 單、轉帳傳票應僅足認定證人杜奇清確有領出該3萬元之事 實，是否可遽以推論證人杜奇清有將領出之該工程零用金交 付被告陳福財，尚屬有疑。況證人杜奇清於調詢時證稱：新 北市路平專案工程都是借用蕭裕民、陳福財或驗收官（如吳 志清）等名字向公司請領零用金；錢領出來是當零用金，被 告陳福財、蕭裕民均沒有拿錢等語（見偵緝643號卷一第154 、155、168、169頁）、於本院更審審理時證稱：報銷清單 上部門欄記載「路平組長陳」，是要讓公司小姐辨別工程之 歸類，因為公司規定要這樣寫，所以伊就是用這樣把他標出 來；未曾將工程零用金交付被告陳福財等語（見本院更審卷 二第171、175頁），且依卷附之報銷清單上亦確有「吳志清 組長」之記載，有報銷清單在卷可考（見偵緝643號卷一第 159頁），經核與證人許素蘭於本院前審審理時證稱：因為 我們公司投標工程很多，就是要註明歸屬哪一工地支出及成 本，報銷清單上部門欄記載「陳」、「蕭」，是指工地之承 辦人，是要方便知道配合進度及工程歸屬等語相符〔見本院 99年度上訴字第3881號卷（下稱本院前審卷）四第196至198 頁〕，亦與證人湯憲金於本院更審時證稱之情節大致相符（ 見本院更審卷二第128至131頁），應認證人杜奇清此部分所 述應屬可採，再參以證人許素蘭於調詢、偵查及原審審理時 均未曾證稱杜奇清有將該3萬元交付被告陳福財之情，則僅 以該轉帳傳票或報銷清單上有「陳」、「30000」、「工地 零用金」之記載，及該金額之支出日期與上開工程估驗之時 間相近等情，是否可遽以認定被告陳福財有收受杜奇清交付 之該3萬元，即屬有疑，是依卷內檢察官所舉之證據，尚無 從認定被告陳福財有於93年12月16日接受杜奇清交付之3萬 元賄賂，而有對於職務之行為收受賄賂之犯行。 (二)公訴意旨一、(一)中關於被告陳福財被訴違背職務收受賄賂 及不正利益部分（即如附表貳、二所示部分）： 1.附表貳、二編號1部分： 憲金公司93年9月8日編號0000000000號轉帳傳票第2行，雖 有以下記載：「科目名稱」記載「在建費用-工地零用金」 ，「對象名稱」記載「周德福」，「專案名稱」記載「北縣 93NO 5-汐止.瑞」，「摘要」記載「德福：工地零(陳」， 「借方金額」記載「30,000」；93年9月8日第00000000號報 銷清單，單位名稱記載國泰，第2行：「單據月日」記載「 9/8」，「名稱」記載「工地零用金」，「總價」記載「30, 000」，「用途」記載「北縣府五區-估」，「製表」有周德 福之簽名(見95年度警聲搜字第1309號卷第16頁)。惟依上開 轉帳傳票之記載，上開3萬元應係因93年度新北市道路維修 工程（第五區）而支出，尚難認與94年度新北市道路維修工 程（第五區）有何關涉，故檢察官認該筆支出係被告陳福財 於94年度新北市道路維修工程（第五區）違背職務行為之對 價，已難遽信為真實。再者，觀諸報銷清單上「用途」欄之 記載，係「北縣府五區一估」，報銷清單上無任何相關人名 之註記，僅於轉帳傳票之「摘要」欄有一「陳」之記載，而 93年度新北市道路維修工程（第五區）共有2次估驗，第一 次係在93年8月23日，估驗人員係洪俊宏，第二次估驗係在 93年12月22日，估驗人員係陳建隆，此有新北市政府簽辦單 、上開日期之估驗紀錄在卷可證（見偵18341卷三第152、15 3、168至170頁），而周德福請款之日期係在上開二次估驗 中間，時間上有所差距，是難以認定上開金額係如同前開所 敘及之數筆賄款係廠商為了估驗順利給付予相關公務員。另 證人周德福於原審審理時證稱：填寫上開報銷清單時我係擔 任經理一職，負責工地，上開款項是用於修補、清理之工地 零用金等語（見原審卷一第121頁），而以上開款項請款日 期觀之，亦難認周德福上開所為之證述係屬虛偽。卷內亦查 無其他事證足以證明周德福確因94年度新北市道路維修工程 （第五區）而給付被告陳福財上開3萬元，應難認上開報銷 清單、轉帳傳票上記載之3萬元係給付被告陳福財之賄款， 被告陳福財應無對於違背職務之行為收受賄賂之犯行至明。 2.附表貳、二編號2部分： 依卷附之94年10月17日第00000000號報銷清單第2行，雖有 如下記載：「單據月日」記載「10/17」，「名稱」記載「 工地零用金未施作」，「數量」記載「0000000-00%，「總 價」記載「772000」，「用途」記載「縣府路平五區-估」 ，「部門」記載「路平組長陳」；同張報銷清單第3行「單 據月日」記載「10/17」，「名稱」記載「工地零用金」， 「總價」記載「50000」，「用途」記載「縣府路平五區」 ，下方「製表」欄為杜奇清簽名，「副總經理」欄有周德福 之簽名（見95年度警聲搜字第1309號卷第40頁背面）。另憲 金公司94年10月17日編號0000000000號轉帳傳票第2行，雖 亦有以下記載：「科目名稱」記載「在建費用-工地零用金 」，「對象名稱」記載「奇清」，「專案名稱」記載「94年 北縣NO5- SC(汐」，「摘要」記載「奇清：工地00000000 -00%(未陳」，「借方金額」記載「772000」；同張轉帳傳 票第3行，「科目名稱」記載「在建費用-工地零用金」，「 對象名稱」記載「杜奇清」，「專案名稱」記載「94年北縣 NO5- SC (汐」，「摘要」記載「奇清：工地零-承」，「借 方金額」記載「50000」（見95年度警聲搜字第1309號卷第 40頁反面）；95年1月18日第00000000號報銷清單第2行，亦 有以下之記載：「單據月日」記載「1（月）」，「名稱」 記載「工地零用金」，「總價」記載「50000」，「用途」 記載「路平五區（承辦監工）（財哥）」（見95年度警聲搜 字第1309號卷第47頁）。然依上開證人杜奇清、許素蘭所述 ，該報銷清單、轉帳傳票應僅足認定證人杜奇清確有領出該 款項之事實而已，況被告陳福財於警詢、偵查、原審及本院 審理時均始終堅詞否認收受杜奇清交付之賄款現金，則是否 可遽以推論證人杜奇清有將領出之該工程零用金交付被告陳 福財，尚屬有疑。況證人杜奇清於調詢時證稱：新北市路平 專案工程都是借用蕭裕民、陳福財或驗收官（如吳志清）等 名字向公司請領零用金；錢領出來是當零用金，被告陳福財 、蕭裕民均沒有拿錢等語（見偵緝643號卷一第154、155、 168、169頁）、於本院更審審理時證稱：報銷清單上部門欄 記載「路平組長陳」，是要讓公司小姐辨別工程之歸類，因 為公司規定要這樣寫，所以伊就是用這樣把他標出來；未曾 將工程零用金交付被告陳福財等語（見本院更審卷二第171 、175頁），經核與證人許素蘭於本院前審審理時證稱：因 為我們公司投標工程很多，就是要註明歸屬哪一工地支出及 成本，報銷清單上部門欄記載「陳」、「蕭」，是指工地之 承辦人，是要方便知道配合進度及工程歸屬等語相符（見本 院前審卷四第196至198頁），亦與證人湯憲金於本院更審時 證稱之情節大致相符（見本院更審卷二第128至131頁），應 認證人杜奇清此部分所述應屬可採，再參以證人許素蘭於調 詢、偵查及本院前審審理時均未曾證稱杜奇清有將該款項交 付被告陳福財之情，則僅以該轉帳傳票或報銷清單上有「路 平組長」、「財哥」、金額之記載，及該金額之支出日期與 上開工程估驗之時間相近等情，是否可遽以認定被告陳福財 有收受杜奇清交付之該上開款項，即屬有疑，是依卷內檢察 官所舉之證據，尚無從認定被告陳福財有於94年10月17日收 受杜奇清交付之82萬2000元賄賂，而有對於違背職務之行為 收受賄賂之犯行。 3.附表貳、二編號3部分： 卷附之94年12月28日第00000000號報銷清單第4行雖有如下 記載：「單據月日」記載「12.16」，「名稱」記載「按摩 」，「數量」記載「12/16如意」，「總價」記載「24280」 ，「用途」記載「路平五區正驗」，「憑證明細」記載「有 」；同張報銷清單第7行，「單據月日」記載「12.16」，「 名稱」記載「女伴」，「數量」記載「7」，「單價」記載 「3000」，「總價」記載「21000」，「用 途」記載「路 平五區正驗」，「憑證明細」記載「無」(見95年度警聲搜 字第1309號卷第44頁)。另憲金公司94年12月28日編號00000 00000號轉帳傳票第3行「科目名稱」記載「在建費用-便餐. 飲料」，「對象名稱」記載「杜奇清」，「專案名稱」記載 「94年北縣NO5-SC(汐」，「摘要」記載「奇清：12/16便餐 -正驗」，「借方金額」記載「55150」（見95年度警聲搜字 第1309號卷第43頁背面）。而上開轉帳傳票上之「55150」 元，比對上開報銷清單結果，係上開「23280」、「21000」 ，加計同為12月16日支出之「5360（便餐）」、「400（停 車費）」、「4080（房租）」（即同張報銷清單第3行、第5 行、第6行）。惟證人杜奇清於原審及本院審理時均證稱沒 有招待被告陳福財至如意按摩店按摩等語，已如上述，又94 年度新北市道路維修工程（第五區）係於94年12月16日為正 式驗收，此有正式驗收紀錄一份在卷可證（見偵緝643卷二 第133、134頁），對照上開報銷清單上「路平五區正驗」之 記載，可推論上開款項應係證人杜奇清在94年度新北市道路 維修工程（第五區）正驗當天所支出花費，然於報銷清單上 ，並未記載任何與被告陳福財有關之文字，此與杜奇清在其 他報銷清單上有關給付陳福財款項、招待之記載均會註記代 表陳福財之文字（如陳、財哥、陳福財）有所差異。又被告 陳福財雖為94年度新北市道路維修工程（第五區）之承辦人 ，須參加正驗，然僅以被告陳福財係該工程之承辦人，是否 即可遽認被告陳福財必有接受上開按摩、女侍之招待，應屬 有疑，況證人杜奇清縱有依該報銷清單記載之按摩情事，亦 難認定確與被告陳福財有關，當不排除杜奇清係與他人一同 前往按摩之可能。是僅以上開報銷清單及轉帳傳票之記載， 應難認被告陳福財有於94年12月16日接受杜奇清招待按摩， 而有對於違背職務之行為收受不正利益之犯行。 4.附表貳、二編號4、6部分： 依卷附之憲金公司95年1月18日編號0000000000號轉帳傳票 第2行，雖有以下之記載：「科目名稱」記載「工地零用金 」，「對象名稱」記載「杜奇清」，「專案名稱」記載「94 年北縣NO5-SC(汐」，「摘要」記載「奇清：1/18工地零-財 」，「借方金額」記載「50000」；95年1月18日第00000000 號報銷清單第2行，「單據月日」記載「1（月）」，「名稱 」記載「工地零用金」，「總價」記載「50000」，「用途 」記載「路平五區（承辦監工)（財哥）」（見95年度警聲 搜字第1309號卷第47頁）；95年1月20日第00000000號報銷 清單第2行，雖有以下之記載：「名稱」記載「工地零用金 」，「數量」、「單位」、「單價」記載「260646×0.4=10 4258」，「總價」記載「105000」，「用途」記載「路平C 區(未施作）(已領)財哥」，同張報銷清單第3行「單據月日 」記載「1」，「名稱」記載「工地零用金」，「總價」記 載「50000」，「用途」記載「路平C區.(承辦)」，「部門 」記載「財哥」，下方「製表」欄為杜奇清之簽名，「副總 經理」欄為周德福之簽名（見95年度警聲搜字第1309號卷第 48頁）；另憲金公司95年1月20日編號0000000000號轉帳傳 票第2行，雖亦有以下記載：「科目名稱」記載「工地零用 金」，「對象名稱」記載「杜奇清」，「專案名稱」記載「 北縣C區-汐.瑞.雙.貢」，「摘要」記載「奇清：1/20工地 0-000000 *0.4財」，「借方金額」記載「105000」；同張 轉帳傳票第3行，「科目名稱」記載「工地零用金」，「對 象名稱」記載「杜奇清」，「專案名稱」記載「北縣C區-汐 .瑞.雙.貢」，「摘要」記載「奇清：1 /20工地零-承財」 ，「借方金額」記載「50000」（見95年度警聲搜字第1309 號卷第48頁）。然依上開證人杜奇清、許素蘭所述，該報銷 清單、轉帳傳票應僅足認定證人杜奇清確有領出該款項之事 實而已，況被告陳福財於警詢、偵查、原審及本院審理時均 始終堅詞否認收受杜奇清交付之賄款現金，則是否可遽以推 論證人杜奇清有將領出之該工程零用金交付被告陳福財，尚 屬有疑。況證人杜奇清於調詢時證稱：新北市路平專案工程 都是借用蕭裕民、陳福財或驗收官（如吳志清）等名字向公 司請領零用金；錢領出來是當零用金，被告陳福財沒有拿錢 等語（見偵緝643號卷一第154、155、168、169頁）、於本 院更審審理時證稱：報銷清單上部門欄記載，是要讓公司小 姐辨別工程之歸類，因為公司規定要這樣寫，所以伊就是用 這樣把他標出來；未曾將工程零用金交付被告陳福財等語（ 見本院更審卷二第171、175頁），經核與證人許素蘭於本院 前審審理時證稱：因為我們公司投標工程很多，就是要註明 歸屬哪一工地支出及成本，報銷清單上部門欄記載「陳」、 「蕭」，是指工地之承辦人，是要方便知道配合進度及工程 歸屬等語相符（見本院前審卷四第196至198頁），亦與證人 湯憲金於本院更審時證稱之情節大致相符（見本院更審卷二 第128至131頁），應認證人杜奇清此部分所述應屬可採，再 參以證人許素蘭於調詢、偵查及本院前審審理時均未曾證稱 杜奇清有將該款項交付被告陳福財之情，則僅以該轉帳傳票 或報銷清單上有財哥」、金額之記載，及該金額之支出日期 與上開工程估驗之時間相近等情，是否可遽以認定被告陳福 財有收受杜奇清交付之該上開款項，即屬有疑，是依卷內檢 察官所舉之證據，尚無從認定被告陳福財有於95年1月間、1 月20日各收受杜奇清交付之5萬元（第五區）、15萬5000元 （第C區）賄賂，而有對於違背職務之行為收受賄賂之犯行 。 5.附表貳、二編號5部分： 依卷附95年1月報銷清單，單位名稱：國泰，第2行雖有如下 記載：「單據月日」記載「1.11」，「名稱」記載「按摩」 ，「總價」記載「15800」，「用途」記載「路平一區正驗 」，「部門」記載「1/11晶華」，「憑證明細」記載「有」 同張報銷清單第5行「單據月日」記載「1.11」，「名稱」 記載「女伴」，「數量」記載「5」，「單價」記載「3000 」，「總價」記載「15000」，「用途」記載「路平一區， 正驗」，「憑證明細」記載「有」。該張報銷清單下方「製 表」欄為杜奇清，「副總經理」欄復有周德福之簽名（見95 年度警聲搜字第1309號卷第46頁反面）。而94年度新北市道 路維修工程（第一區）之承辦人係陳福財該工程於95年1月 11日辦理正驗，驗收人員係黃雙祿，此有95年1月11日正式 驗收紀錄一份在卷可證（見偵緝643卷一第226、227頁）， 則依上開記載，固可認杜奇清有於95年1月11日上開工程正 驗之日，記載為上開項目之花費而支出前揭金額，惟上開杜 奇清填寫之報銷清單上，並未記載任何與被告陳福財有關之 文字，此與杜奇清在其他報銷清單上有關給付被告陳福財款 項、招待之記載均會註記代表陳福財之文字（如陳、財哥、 陳福財）有所差異。又被告陳福財雖為94年度新北市道路維 修工程（第一區）之承辦人，須參加正驗，然僅以被告陳福 財係該工程之承辦人，是否即可遽認被告陳福財必有接受上 開按摩、女侍之招待，應屬有疑，況證人杜奇清縱有依該報 銷清單記載之按摩情事，亦難推認與被告陳福財有關，當不 排除杜奇清係與他人一同前往按摩之可能。是僅以上開報銷 清單及轉帳傳票之記載，應難認被告陳福財有於95年1月11 日接受杜奇清招待按摩，而有對於違背職務之行為收受不正 利益之犯行。 6.附表貳、二編號7部分： 卷附之95年1月第00000000號報銷清單，單位名稱：國泰， 第1行雖有如下記載：「單據月日」記載「1/26」，「名稱 」記載「便餐」，「總價」記載「4125」，「用途」記載「 路平C區估驗1/26六福」，「部門」記載「KW000 00000」， 「憑證明細」記載「有」；另同張報銷清單第3行「單據月 日」記載「1/26」，「名稱」記載「按摩」，「總價」記載 「22350」，「用途」記載「路平C區估驗」，「部門」記載 「1/26如意」，「憑證明細」記載「有」；同張報銷清單第 6行「單據月日」記載「1/26」，「名稱」記載「便餐」， 「數量」記載「6」，「單價」記載「3000」，「總價」記 載「18000」，「用途」記載「路平C區估驗」，「部門」記 載「無憑證」，「憑證明細」記載「無」(見95年度警聲搜 字第1309號卷第48頁背面)。惟於上開杜奇清填寫之報銷清 單上，並未記載任何與陳福財有關之文字，與杜奇清在其他 報銷清單上有關給付陳福財款項、招待之記載均會註記代表 陳福財之文字（如陳、財哥、陳福財）有所差異。被告陳福 財雖為94年度新北市道路維修工程（第C標）之承辦人，須 參加估驗，然僅以被告陳福財係該工程之承辦人，是否即可 遽認被告陳福財必有接受上開按摩、女侍之招待，應屬有疑 ，況證人杜奇清縱有依該報銷清單記載之按摩情事，亦難推 認與被告陳福財有關，當不排除杜奇清係與他人一同前往按 摩之可能。是僅以上開報銷清單及轉帳傳票之記載，應難認 被告陳福財有於95年1月26日接受杜奇清招待按摩，而有對 於違背職務之行為收受不正利益之犯行。 (三)公訴意旨一、(一)中關於被告洪俊宏被訴職務上收受賄賂部 分（即如附表參、一所示部分）： 1.附表參、一編號1部分： 被告洪俊宏雖自承係93年度新北市道路維修工程（第二區） 於93年7月21日第一次估驗人員，且依卷附之93年7月20日第 0000000號報銷清單固有以下記載：「單據月日」記載「7/2 0」，「名稱」記載「工地零用金」，「總價」記載「30000 」，「用途」記載「路平2區，估驗」，「製表」欄為杜奇 清之簽名，「經理」欄為周德福之簽名。另憲金公司93年7 月20日編號0000000000號轉帳傳票第1行，「科目名稱」記 載「在建費用-工地零用金」，「對象名稱」記載「杜奇清 」，「專案名稱」記載「北縣93年NO2-和(新」，「摘要」 記載「奇清：工地零-估洪」，「借方金額」記載「30000」 （見95年度警聲搜字第1309號卷第13頁）等情。然依上開證 人杜奇清、許素蘭所述，該報銷清單、轉帳傳票應僅足認定 證人杜奇清確有領出該3萬元之事實，是否可遽以推論證人 杜奇清有將領出之該工程零用金交付被告洪俊宏，尚屬有疑 。況證人杜奇清於調詢時證稱：新北市路平專案工程都是借 用驗收官等名字向公司請領零用金；錢領出來是當零用金， 被告洪俊宏沒有拿錢等語（見偵緝643號卷一第154、155、 168、169頁）、於本院更審審理時證稱：報銷清單上部門欄 記載，是要讓公司小姐辨別工程之歸類，因為公司規定要這 樣寫，所以伊就是用這樣把他標出來；未曾將工程零用金交 付被告洪俊宏等語（見本院更審卷二第171、175頁），經核 與證人許素蘭於本院前審審理時證稱：因為我們公司投標工 程很多，就是要註明歸屬哪一工地支出及成本，報銷清單上 會註明哪一筆工程、哪一個承辦人員，是要方便知道配合進 度及工程歸屬等語相符（見本院前審卷四第196、197頁）， 應認證人杜奇清此部分所述應屬可採，再參以證人許素蘭於 調詢、偵查及本院前審審理時均未曾證稱杜奇清有將該3萬 元交付被告洪俊宏之情，則僅以該轉帳傳票或報銷清單上有 「估洪」、「30000」、「工地零用金」之記載，及該金額 之支出日期與上開工程估驗之時間相近等情，是否可遽以認 定被告陳福財有收受杜奇清交付之該3萬元，即屬有疑，是 依卷內檢察官所舉之證據，尚無從認定被告洪俊宏有於93年 7月20日接受杜奇清交付之3萬元賄賂，而有對於職務之行為 收受賄賂之犯行。 2.附表參、一編號2部分： 被告洪俊宏固自承係93年度新北市道路維修工程（第一區） 於93年8月11日第一次估驗之估驗人員，且依卷附之93年8月 5日第00000000號報銷清單有以下記載：單位名稱：和煌營 造，「單據月日」記載「8.9」，「名稱」記載「工地零用 金」，「總價」記載「30000」，「受款人」記載「周」， 「用途」記載「縣府路平第一區-估驗」，其上有周德福之 簽名。另憲金公司93年8月11日編號0000000000號轉帳傳票 第1行，「科目名稱」記載「在建費用-工地零用金」，「對 象名稱」記載「周德福」，「專案名稱」記載「北縣93年 NO1-和(新」，「摘要」記載「福：8 /9工地零-洪」，「借 方金額」記載「30000」（見95年度警聲搜字第1309號卷第 14頁背面）。然被告洪俊宏自始均否認有收受周德福交付之 賄款，證人周德福亦否認有交付賄款之事實，又證人周德福 於本院前審審理時具結證稱：「（提示臺北地檢署95警聲搜 字1309號卷第14頁及其反面，這二張報銷清單是否你所製作 ？）是。」、「（第14頁反面之轉帳傳票是記截8月9日，是 領了31銷清單上寫3萬元，你實領的金額是否即為3萬元？） 是，我實領3萬元沒錯，但轉帳傳票我以前沒有看過。」、 「（你寫完報銷清單之後，事後湯憲金根據何明細來核對你 這拿錢是用在何？）沒有，我們就是寫報銷清單，看他錢什 麼時候下來。」、「（第14頁反面這張轉帳傳票是記載8月9 日領取3萬元工地零用金，15頁反面由杜奇清所製作的報銷 清單上面的單據日期是8月11日，便餐花了570元、按摩7120 元、房租2920元，用途上面是寫路平一區、估驗，這3筆錢 與前面所領取的3萬元有無關係？）沒有關係。」、「（你 在前面8月9日所領取的那筆錢是用在何處？）那時候是想說 路有些壞掉了，請工人去解決掉，我們去處理。」等語（見 本院前審卷四第150至152頁），而以上開款項請款日期觀之 ，亦難認證人周德福上開所為之證述係屬虛偽。另證人許素 蘭於本院前審審理時亦證稱：因為我們公司投標工程很多， 就是要註明歸屬哪一工地支出及成本，報銷清單上會註明哪 一筆工程、哪一個承辦人員，是要方便知道配合進度及工程 歸屬等語相符（見本院前審卷四第196、197頁），益徵相關 報銷清單、轉帳傳票係單方面由工地經理填具資料報帳核銷 ，並未經其他相關具領人之追認，則依該報銷清單、轉帳傳 票應僅足認定證人周德福確有領出該3萬元之事實，是否可 遽以推論證人周德福有將領出之該工程零用金交付被告洪俊 宏，尚屬有疑。再參以證人許素蘭於調詢、偵查及本院前審 審理時均未曾證稱證人周德福有將該3萬元交付被告洪俊宏 之情，則僅以該轉帳傳票或報銷清單上有「估洪」、「3000 0」、「工地零用金」之記載，及該金額之支出日期與上開 工程估驗之時間相近等情，是否可遽以認定被告洪俊宏有收 受周德福交付2萬元，即屬有疑，況此部分檢察官追加起訴 書係記載被告洪俊宏收受周德福交付之賄賂「2萬元」（見 追加起訴書第20頁，附表三編號三部分），亦與上開報銷清 單與轉帳傳票記載之金額不符，則檢察官所指此部分，證人 周德福有無交付被告洪俊宏賄賂、交付賄賂金額究為多少， 亦均有不明，是依卷內檢察官所舉之證據，尚無從認定被告 洪俊宏有於8月9日接受杜奇清交付之2萬元賄賂，而有對於 職務之行為收受賄賂之犯行。 (四)公訴意旨一、(一)中關於被告洪俊宏被訴違背職務收受賄賂 及不正利益部分（即如附表參、二所示部分）： 1.附表參、二編號1部分： 被告洪俊宏固自承係94年度新北市道路維修工程（第五區） 於94年9月30日第一次估驗之估驗人員，且依卷附之94年9月 第00000000號報銷清單亦有以下記載：單位名稱：國泰（松 青營造），「單據月日」記載「9.28」，「名稱」記載「工 地零用金」，「總價」記載「50000」，「用途」記載「路 平五區鑽心估驗」，「部門」記載「洪俊宏」，「受款人簽 名」有杜奇清之簽名。另憲金公司94年9月29日編號0000000 000號轉帳傳票第1行，「科目名稱」記載「在建費用-工地 零用金」，「對象名稱」記載「杜奇清」，「專案名稱」記 載「94年北縣NO5-SC(汐」，「摘要」記載「奇清：工地零- 估驗」，「借方金額」記載「50000」（見95年度警聲搜字 第1309號卷第39頁背面）。然被告洪俊宏自始均否認收受賄 款，證人杜奇清亦否認有交付賄款予被告洪俊宏，況證人杜 奇清於102年5月22日本院前審審理時具結證稱：「（提示同 卷第34頁，上開94年9月28日的報銷清單是否你填寫？）是 。」、「（在13頁的報銷清單，你在部門的部分並沒有填寫 任何文字，為何在34頁有關部門的部分你會特別填寫洪俊宏 ？）也是為了領款方便而已。」、「（你在34頁正面的報銷 清單上面的工地零用金是5萬元，40頁反面有一張94年10月5 日所製作的報銷清單詳細明細表，你記載9月30日，用途是 用在路平五區，鑽心估驗，上面寫了便餐6380元，這筆錢是 從前面這一張9月28日所領取的5萬元來支付，還是先前存餘 的錢來支付？）應該是用9月28日所領取的錢支付，一般都 是用最近的錢支付，當時要用到、會請款可能就是要這樣用 。」等語（見本院前審卷四第143頁反面至149頁），足證相 關報銷清單、轉帳傳票係單方面由工地經理填具資料報帳核 銷，並未經其他相關具領人之追認，則依該報銷清單、轉帳 傳票應僅足認定證人杜奇清確有領出該5萬元之事實，倘因 杜奇清為取得公司款項挪為己用，逕自填寫未實際領用該款 項之公務員名稱於相關表單上，衡情，應非無可能，是僅以 該報銷清單、轉帳傳票亦難遽予推論證人杜奇清有將領出之 該工程零用金交付被告洪俊宏之事實。再參以證人許素蘭於 調詢、偵查及本院前審審理時均未曾證稱證人杜奇清有將該 5萬元交付被告洪俊宏之情，則僅以該轉帳傳票或報銷清單 上有「洪俊宏」、「50000」、「工地零用金」之記載，及 該金額之支出日期與上開工程估驗之時間相近等情，是否可 遽以認定被告洪俊宏有收受杜奇清交付5萬元，即屬有疑， 且卷內亦查無其他事證足以證明杜奇清確因94年度新北市道 路維修工程（第五區）而給付被告洪俊宏上開5萬元，應難 認上開報銷清單、轉帳傳票上記載之5萬元係給付被告洪俊 宏之賄款，是無從認定被告洪俊宏有對於違背職務之行為收 受賄賂之犯行。 2.附表參、二編號2部分： 被告洪俊宏固自承係94年度新北市道路維修工程（第C區） 於95年1月4日第一次估驗之估驗人員，且依卷附之95年1月 第00000000號報銷清單亦有以下記載：「單據月日」記載「 1.10」，「名稱」記載「工地零用金」，「總價」記載「30 000」，「用途」記載「路平C區一期估驗鑽心」，「憑證明 細」記載「洪俊宏」。另憲金公司95年1月11日編號0000000 000號轉帳傳票第1行，「科目名稱」記載「工地零用金」， 「對像名稱」記載「杜奇清」，「專案名稱」記載「北縣C 區-汐.瑞.雙.貢」，「摘要」記載「奇清：1/10工地零一期 估驗-洪」，「借方金額」記載「30000」（見95年度警聲搜 字第1309號卷第46頁）。然被告洪俊宏自始均否認收受賄款 ，證人杜奇清亦否認有交付賄款予被告洪俊宏，況依上開證 人杜奇清、許素蘭於本院前審審理時所為證述內容，該報銷 清單、轉帳傳票應僅足認定證人杜奇清確有領出該款項之事 實而已，是否可遽予推論證人杜奇清有將領出之該工程零用 金交付被告洪俊宏，尚屬有疑。又依公訴意旨所述，杜奇清 給付洪俊宏上開3萬元之日期亦在洪俊宏擔任上開工程第一 次估驗之估驗人員之後，檢察官並未能舉證在被告洪俊宏於 95年1月4日擔任估驗人員時，杜奇清即與其期約收受賄賂， 則縱有檢察官所指杜奇清確有於95年1月10日給付被告洪俊 宏3萬元之情，亦難認與被告洪俊宏在94年度新北市道路維 修工程（第C區）之職務行為有何對價關係，是無從認定被 告洪俊宏有於95年1月10日收受杜奇清給付之3萬元賄賂，而 有對於違背職務之行為收受賄賂之犯行。 3.附表參、二編號3部分： 卷附之95年1月第00000000號報銷清單固有以下記載：單位 名稱：國泰，「單據月日」記載「1/26」，「名稱」記載「 便餐」，「總價」記載「4125」，「用途」記載「路平C區 估驗1/26六福」，「部門」記載「KW00000000」，「憑證明 細」記載「有」；另同張報銷清單第3行「單據月日」記載 「1/26」，「名稱」記載「按摩」，「總價」記載「22350 」，「用途」記載「路平C區估驗」，「部門」記載「1/26 如意」，「憑證明細」記載「有」；同張報銷清單第6行「 單據月日」記載「1/26」，「名稱」記載「便餐」，「數量 」記載「6」，「單價」記載「3000」，「總價」記載「180 00」，「用途」記載「路平C區估驗」，「部門」記載「無 憑證」，「憑證明細」記載「無」（見95年度警聲搜字第 1309號卷第48頁背面）。惟於上開證人杜奇清填寫之報銷清 單上，並未記載任何與被告洪俊宏有關之文字，與杜奇清在 其他報銷清單上有關款項、招待之記載均會註記代表洪俊宏 之「估洪」、「洪俊宏」文字有所差異。又被告洪俊宏雖為 94年度新北市道路維修工程（第C標）之估驗人員，須參加 估驗，然僅以被告洪俊宏係該工程之估驗人員，是否即可遽 認被告洪俊宏必有接受上開按摩、女侍之招待，應屬有疑， 況證人杜奇清縱有依該報銷清單記載之按摩情事，亦難推認 與被告洪俊宏有關，當不排除杜奇清係與他人一同前往按摩 之可能。是僅以上開報銷清單及轉帳傳票之記載，應難認被 告洪俊宏有於95年1月26日接受杜奇清招待按摩，而有對於 違背職務之行為收受不正利益之犯行。 4.附表參、二編號4部分： 依證人杜奇清上開所述，其並無於95年1月11日，因94年度 新北市道路維修工程（第一區）給付被告洪俊宏3萬元，而 卷內亦無相關之轉帳傳票、報銷清單可證明杜奇清確有於95 年1月11日，因94年度新北市道路維修工程（第一區）給付 被告洪俊宏3萬元之事實，94年度新北市道路維修工程（第 一區）之承辦人係陳福財，被告洪俊宏係擔任該工程94年12 月22日第二次估驗之估驗人員，另該工程於95年1月11日辦 理正驗，驗收人員係黃雙祿，已如前述，則依公訴意旨所述 ，杜奇清給付被告洪俊宏上開3萬元之日期亦在洪俊宏擔任 上開工程第一次估驗之估驗人員之後，檢察官並未能舉證在 被告洪俊宏於94年12月22日擔任估驗人員時，杜奇清即與其 期約收受賄賂，則縱有檢察官所指杜奇清確有於95年1月11 日給付被告洪俊宏3萬元之情，應難認與被告洪俊宏在94年 度新北市道路維修工程（第一區）之職務行為有何對價關係 ，是無從認定被告洪俊宏有於95年1月11日收受杜奇清給付 之3萬元賄賂，而有對於違背職務之行為收受賄賂之犯行。 5.附表參、二編號5部分： 證人杜奇清固有於95年1月11日94年度新北市道路維修工程 （第一區）正驗時支出95年1月報銷清單（見95年度警聲搜 字第1309號卷第46頁反面）上記載之按摩、女伴費用等情， 已如前述〔見上開理由欄貳、四、（二）、5所示〕，依上 開記載，固可認杜奇清有於95年1月11日上開工程正驗之日 ，記載為上開項目之花費而支出前揭金額，惟上開杜奇清填 寫之報銷清單上，並未記載任何與被告洪俊宏有關之文字， 與杜奇清在其他報銷清單上有關款項、招待之記載均會註記 代表洪俊宏之「估洪」、「洪俊宏」文字有所差異。又被告 洪俊宏並非上開工程之正驗之驗收人員，僅於94年12月22日 擔任第二次估驗之估驗人員，是否即可遽認被告洪俊宏必有 接受上開按摩、女伴之招待，應屬有疑，況證人杜奇清縱有 依該報銷清單記載之按摩情事，亦難率以推認與被告洪俊宏 有關，檢察官未能舉證在被告洪俊宏於94年12月22日擔任該 工程第二次估驗之估驗人員時，杜奇清即與其期約收受不正 利益，是僅以上開報銷清單及轉帳傳票之記載，應難認被告 洪俊宏有於95年1月11日接受杜奇清招待按摩，而有對於違 背職務之行為收受不正利益之犯行。 (五)被告陳福財、洪俊宏被訴行使公務員登載不實文書部分（即 如附表貳、參所示）： 1.關於追加起訴書犯罪事實一、（一）所載被告陳福財、洪俊 宏被訴行使公務員登載不實文書部分： (1)依照證人王維崇之證言、94年度新北市道路維修工程（第五 區）工程契約第五條「本契約價金給付條件」及卷附瀝青混 凝土面層施工說明書4.1.3規定等說明可知，本件工程契約 並未要求估驗人員時應為何種事項之抽驗或查核，亦未針對 「估驗」時應作何種檢驗程式作約定或說明，且並未要求估 驗時應進行鑽心取樣以檢查瀝青鋪設厚度始符合要求，已如 前述〔見理由欄貳、一、（四）、3〕，再依前述之施工說 明書所載，估驗時皆暫以4公分計價，俟正式驗收合格後再 補付餘數量款項，意即估驗乃屬暫時性方便廠商周轉請款性 質，實際施作數量應由正式驗收階段（初驗及正驗）做最終 確認，而估驗請款既屬暫時性之付款，且不管施作結果為何 ，只要符合合約規定，皆以4公分計價，不論是否進行鑽心 取樣，最後之結算數量仍應以正式驗收結果為依據。又臺北 縣政府工務局97年8月11日日北工養一字第0970507852號函 之說明三㈠亦稱：「估驗係由承商提出工程數量資料，經承 辦人依工程數量製作隨機取樣表後，依規定進行鑽心檢測鋪 築厚度。承包商再依厚度檢測結果製作估驗資料（或契約所 稱之估驗明細單），經承辦人員初核後，簽辦派員估驗。經 指派之估驗人員得就估驗資料予以抽驗及查核，符合規定後 付款。」等語（見原審卷一第126頁），益徵估驗人員並未 被要求必須就何種特定事項進行抽驗或查核，亦未要求估驗 人員必須鑽心取樣檢查厚度；另臺北縣政府95年9月19日北 府工養字第0950674056號函所檢附各案工程資料，其中備註 ：每個工程應檢附的是付款憑證及估驗或驗收紀錄此二資料 （見原審卷二第157之6頁），是當時新北市政府估驗撥款時 所要求檢具係估驗或驗收紀錄，而厚度檢查表並非正式之估 驗或驗收紀錄必要文件，應可認定。 (2)證人王維崇於偵查中證稱：「（估驗、初驗、正驗是否需要 製作紀錄？）初驗、正驗有規定要作紀錄，……估驗部分我 在95年10月明確要求他們都要紀錄。」、「（你擔任課長期 間，對於估驗紀錄沒有記載抽挖試體而只記載抽測寬度者， 為何仍批示準予估驗？）在貴單位予95年8月偵辦本案之前 ，我們課裡確未要求同仁於估驗時應有哪些作為，所以我不 會去檢查估驗紀錄是否有鑽心紀錄」等語（見偵緝643號卷 二第4、172頁）；於原審審理證稱：「（縣府有無關於承辦 人在處理數量的規範？）沒有嚴格規定要做什麼事情。」、 「（換句話說，前面沒有做的，後面可以做起來？）一般來 說如果前面沒有做的，可能要告知後面，後面的初驗官可能 要多鑽幾個洞，達到規定的取樣數目。估驗鑽的也可以算， 不管怎麼樣，估驗、初驗及正驗加起來的數量，要符合合約 的規定。」、「（如果估驗人員沒有檢測厚度，是否沒有盡 到他的職責，有無相關懲處？）我們沒有制式表格規定估驗 要做什麼。我們內部懲處沒有這樣的規定。」、「以前估驗 人員連估驗紀錄都沒有寫，政府採購法沒有估驗這個名詞， 只有初驗及正驗而已，台北縣政府怕數量有問題，所以派估 驗作抽查的動作。」、「（你們估驗厚度後），如果初驗或 正驗發現沒有到達那麼多的厚度，縣政府會怎麼做？）依合 約規定，厚度不足就要重鋪。」、「（如果這個厚度檢查表 實際厚度交由施作廠商填有無關係？）廠商填沒有關係，但 取樣的人還是要確定數字正不正確。有時承辦人員時間不夠 ，就請廠商自己填寫。」、「（如何知道估驗官真的有去作 抽查、真的有複驗？）這是責任制，如果他今天沒有去現場 ，也沒有人知道，我們也無從查起。」、「（你們在估驗計 價時，要不要附上厚度檢查表？）沒有這樣的規定。」等語 （見原審卷一第243頁反面、244頁、247、248頁）；於本院 前審審理時具結證稱：「（你在偵查中做此筆錄時，有說到 初驗與正驗有正式的紀錄，至於估驗是我95年10月以後才要 求做正式的紀錄，是否實在？）初驗與正驗依照工程會規定 都需要記錄，我應該不會特別要求他們要記錄，因為初驗與 正驗的紀錄都要附在裡面。」、「因為早期的時候都沒有規 定要做估驗紀錄」、「（以前沒有紀錄的時候，你們有無規 定估驗官一定要做鑽心取樣的動作？）沒有這樣的規定。」 、「（你的意思是說實際上工程會的規定只有初驗這一塊， 並沒有規定到估驗這一塊？）是。」、「（你說合約規定， 估驗的時候不一定做查驗？）是，合約是如此規定」、「（ 在初驗或正驗發現估驗當時有不符實際的時候，有何後續的 補救措施？）合約有規定，一個是多估的錢一定要扣掉，就 是我們發現品質有問題，應該驗收，驗收只有兩個步驟，一 個是打除重做。…若符合規定，即不妨礙公共安全，或施作 有困難性時我們就會採減價驗收。」、「（估驗是否要去查 驗已經施作的工程符合契約的規定？估驗時候如果要做查驗 的話，是否要查核它是否符合契約的標準？）估驗就是類似 覆核的動作，可是不是規定所有的品質都是它確認，不是這 個意思。」、「…因為它（估驗）只是一、二天而已，不能 代表所有事情都是它在負責。」等語（見本院前審卷四第 137至140頁）。 (3)被告洪俊宏於96年11月21日檢察官訊問時供稱：估驗時一定 要有卷附之瀝青混凝土路面舖築厚度檢查表，表上之椿號是 電腦隨機挑的點，然後請廠商依該點鑽（見偵18341卷五第 13頁）；於原審審理時證稱：縣府會由估驗或承辦人員作取 樣表，因這是電腦隨機取樣的，誰作都可以，表製作好後， 因我們業務繁忙，而且製作出來的資料可能有上百個點，會 在前1、2天請廠商先去現場鑽孔取樣（見原審卷一第211頁 ）；被告陳福財於調詢中供稱：「廠商會先將書面資料交給 我，我整理好書面資料後再呈核給估驗官洪俊宏審核後，再 由我製作請款表往上呈核。」、「（一天有可能取樣97個點 ？）我沒有實際數過，也不曉得是不是有97個試孔，但是因 為廠商早已鑽孔取樣等待估驗，所以我們去現場時只隨機抽 驗檢並量抽檢試體厚度。」、「（實際厚度欄是誰填載的？ ）廠商。」、「因為我沒有實際去抽檢（全部）試體，而是 以廠商所提供的書面資料來紀錄。」、「（誰允許初驗及正 驗忽略瀝青鋪設厚度的情形發生？）這是初驗官、正驗官決 定。」等語（見偵緝643號卷一第223頁反面至226頁反面） 。 (4)再參以卷附之「臺北縣政府路平專案不法案估驗正驗彙整表 （見原審卷三第61頁），該等工程從事估驗之人員王維崇、 陳建隆、曾國嵐、吳志清等人，亦均未檢附厚度檢查表之情 ，足見厚度檢查表當非屬估驗過程必要記載（填載）事項， 亦無法定填載義務或其他證明功能，是綜合上開所述及證人 王維崇於偵查及原審之證述（見偵緝643號卷二第4、5頁、 卷一第259、260頁、原審卷一第243至250頁），本案案發當 時之本案新北市路平專案工程中，估驗程序實際上無相關之 行政作業規定必須鑽孔取樣，於估驗程序中被告2人並無必 要必須為鑽心取樣，即使估驗程序未做鑽孔取樣，仍可由驗 收程序中之初驗及正驗視後續實際狀況，再予以補正鑽心取 樣不足或有不確實之樣本，以利後續之請款，亦即竣工後之 正式驗收（初驗、正驗）僅有一次，且為最後查驗之把關階 段，故正式驗收（初驗、正驗）時有必要全面就全部施作路 段進行抽查，尤其是針對尚未查驗過之路段（含長、寬度及 厚度），理應進行鑽心抽驗厚度，以符合合約規定（每1000 平方公尺取樣乙次）。本案被告陳福財、洪俊宏分係94年度 新北市道路維修工程（第五區）、（第C區）之承辦人、估 驗人員，且依卷附上開工程之瀝青混凝土路面舖設厚度檢查 表及估驗紀錄（見偵18341號卷四第108至127頁、214至226 頁、212至213頁），其上雖有被告陳福財、洪俊宏之簽名或 用印，且縱認該工程承辦人、估驗人員因便宜行事，事前將 該厚度檢查表交付予承包商先行鑽心，或逕交由承包商填寫 實舖設厚度，惟估驗程序中估驗人員、承辦人所為之確認效 果，尚與初驗、正驗之確認有所不同，否則估驗程序中即須 確認工程施作結果與後續請款、驗收實際情形完全相符，豈 非顛倒估驗、初驗、正驗間之責任歸屬，似有本末倒置之嫌 。況該厚度檢查表既非估驗人員或承辦人所必須填寫之表格 ，亦非供日後請款之必要依據，縱有該等文書內容有應予確 認而未予以確認之情事，應屬被告陳福財、洪俊宏因便宜行 事之疏失，尚難遽認其2人有故意為公文書登載不實之主觀 犯意。又該估驗紀錄僅記載抽驗樁號路段之寬度，並無證據 證明足資認定有何不實登載之處，而觀之卷附之工程估驗單 及正式驗收紀錄（見偵緝643號卷二第70至74頁），雖有被 告陳福財之用印（職章），然被告陳福財在正式驗收程序中 僅負責記錄，並非主驗人員，僅於工程估驗單上循公文簽核 程序以承辦人身分向上層級簽核，難謂有偽造之犯意，另監 工日報表（見本院前審卷一第312至327頁）上亦無被告陳福 財、洪俊宏之簽名或蓋章，檢察官所指應屬有誤。是僅以上 開估驗紀錄、工程估驗單、監工日報表所載內容，均難據以 認定被告2人有行使公務員登載不實文書之主觀犯意。 (5)至檢察官固另以前揭工程曾於95年9月8日、96年3月22日、4 月3日進行會勘，有勘驗筆錄、試體照片、現場照片、國立 中央大學土木工程學系土木材料品保中心零星試驗樣品送驗 單、國立中央大學土木工程學系土木材料品保中心已壓實瀝 青混合料壓實試體高度試驗報告等及證人王玨之證言，而認 國泰公司即有未依約鋪設厚度達5公分路面之情形，被告2人 應有製作不實之估驗單，並填寫不實之紀錄云云。然本案工 程估驗時皆暫以4公分計價，俟正式驗收合格後再補付餘數 量款項，意即估驗乃屬暫時性方便廠商周轉請款性質，實際 施作數量應由正式驗收階段（初驗及正驗）做最終確認，而 估驗請款既屬暫時性之付款，且不管施作結果為何，只要符 合合約規定，皆以4公分計價，不論是否進行鑽心取樣，最 後之結算數量仍應以正式驗收結果為依據，已如前述〔見理 由欄貳、一、（四）、3〕，又經檢察事務官分別於96年3月 22日至新北市汐止市、96年4月3日至新北市貢寮鄉、雙溪鄉 兩次針對94年度新北市道路維修工程（第五區）會勘採樣後 ，並經國立中央大學土木工程學系土木材料品保中心鑑定， 依其採樣抽查試體之試驗報告所載，其中如：A-1、A-2、A- 7、A-9、A-16、A-19、A-20、B-7、B-9試體（OK+90、OK+24 6、OK+329、OK+396右、1K+200、1K+25 0左1、1K+250右2、 2K +906左1、2K+906左3）等試體（見原審卷二第60至68頁 、偵字第18341號卷五第26至34頁），多有上下分層之情形 ，且上下層之瀝青厚度各均已達4公分以上，甚至超過5公分 ，顯見抽驗結果，部分路段並無鋪設柏油厚度不足情形，是 本案工程於估驗時縱有部分抽驗結果之瀝青鋪設厚度未達5 公分之情形，是否即能遽予認定被告陳福財、洪俊宏即有公 務員登載不實文書並據以行使之犯行，尚屬有疑。況鑑定人 莊英棠於原審審理時證稱：「（如何判斷分層？）就是看線 ，因為顆粒不同，會有一條明顯的交界線」、「無法判斷如 何造成分層，何時分層。」等語、鑑定人林宏偉於原審審理 時證稱：「（分層線好不好找？）要看好多次才找的出來。 」、「分層線要專注很久才可以找出來」等語（見原審卷二 第49至51頁、第53頁反面）等語，是單純僅以肉眼是否可判 讀上開分層線不無疑問，則僅以上開勘驗紀錄及試驗報告， 是否即可遽以推論被告2人在本案工程之估驗程序中確有不 實之記載情形，確尚屬可疑，況被告2人在估驗程序中縱有 未就施工情形加以拍照、或就廠商之鑽心試體僅行抽驗量測 實際厚度以利後續之檢查、驗收之情形，然此應僅其內部行 政程序之瑕疵，惟尚難依此遽認被告2人有行使公務員登載 不實文書之犯行。 (6)綜上，因本案上開工程，於95年9月8日、96年間再為抽查取 樣，距檢察事務官進行鑽心取樣時已2年有餘，期間路面是 否有其他因素加入而有所變化，顯有未明，本案上開工程既 仍有上開可疑之處，自不能僅以部分抽樣結果厚度不符契約 標準，即率以認定被告2人在估驗時有明知國泰公司偷工減 料之事，而認有違背其監工職責及工程款應以實作數量計算 等規定，未命國泰公司改善，亦未向上舉報之情事，復在其 等所職掌之厚度檢查表、工程估驗單、監工日報表、或相關 工程結算明細表、竣工數量計算表、驗收紀錄等公文書上為 虛偽之施工項目、數量之填載，並逐級向上陳報行使，而有 行使公務員登載不實文書之故意。 2.關於追加起訴書犯罪事實一、（二）所載被告陳福財、洪俊 宏被訴行使公務員登載不實文書部分： 檢察官就此部分並未舉指出被告陳福財、洪俊宏有何於起訴 書如附表三所示之時間，即93年7月20日、93年11月2日、93 年12月16日，如何在94年度新北市道路維修工程（第五區） 、（第C區）中偽造何種職務上所掌之文書中，且依卷內證 據資料所示，並無證據資以證明被告陳福財、洪俊宏就有於 追加起訴書如附表三所示之時間（即93年7月20日、93年11 月2日、93年12月16日）為任何行使公務員登載不實文書之 犯行，檢察官復未舉證以實其說，此部分應難認被告陳福財 、洪俊宏有檢察官所指之此部分行使公務員登載不實文書之 犯行。 (六)公訴意旨一、（二）所載被告陳福財、洪俊宏被訴職務上收 受賄賂部分（即附表貳、三、附表參、三）： 1.94年度新北市道路維修工程（第一區）為國泰公司所承包， 於95年1月11日驗收完畢，工程結算總價為23,99萬9,903元 ，此有工程契約書在卷可稽（見原審卷四第3至30頁）、並 有94年8月23日、94年12月23日、95年2月9日統一發票、工 程結算驗收證明書等可參（見原審96年度訴字第1624號政府 採購法案件中之法務部調查局臺北市調查處96年7月31日肅 字第09643115790號卷第115頁），另被告陳福財為該工程之 承辦人，而被告洪俊宏為該工程94年12月22日第二次估驗之 驗收人員，亦為被告陳福財、洪俊宏2人供承在卷，且有94 年12月22日第二次估驗之估驗紀錄在卷可證（見偵18341卷 三第218頁），此部分事實固足認定。 2.惟經原審勘驗檢察事務官王玨於96年4月11日偕同法務部調 查局苗栗縣調查站、新北市政府政風室、工務局、國泰公司 等人員至新北市石碇鄉針對94年度新北市道路維修工程（第 一區）現場鑽心取樣之現場錄影光碟後，認：該次係在原驗 收鑽心孔旁再進行現場鑽心，並測量厚度，其中可見原驗收 鑽心孔之椿號有0K+246左0.8、0K+329右0.8、0K+396處附近 、0K +496處附近、0K+289附近、1K+126附近、1K+200附近 、1 K+250附近等情，此有原審勘驗筆錄在卷可考（見原審 卷二第111頁反面至112頁）。對照卷附之94年12月7日瀝青 混凝土路面舖設厚度檢查表，上開各椿號似非該次鑽心取樣 時之椿號，則是否該工程尚有其他次鑽心取樣之紀錄，依卷 附證據不得而知，是僅以上開檢察事務官現場鑽心之狀況， 應難認定94年12月7日之現場鑽心有何不實之處。另新北市 政府政風室人員雖於95年4月14日對於94年度新北市道路維 修工程（第一區）土城部分施作地區進行現場鑽心取樣查核 ，而查核結果，其中屬於該工程94年12月7日第一次估驗併 初驗鑽心取樣之估驗施作範圍之金城路，有抽驗後量測厚度 未達5公分之情形，延吉街部分，更僅有3.8、3.2公分之厚 度，似有施工厚度不足，偷工減料情形，此有新北市政府政 風室查核及抽驗公共工程基本資料表1紙在卷可證（見偵183 41卷一第36頁），然94年12月7日該工程第一次估驗併初驗 紀錄，記錄者係陳朝旭、驗收人員係吳志清，瀝青混凝土路 面舖設厚度檢查表上之主辦、製表人係陳朝旭、取樣係吳志 清等情，此亦有上開紀錄附卷可證（見偵18341卷三第220頁 、第221頁），顯見該次製表及驗收人員並非本件陳福財、 洪俊宏，縱有鑽心取樣不實之情形，是否與被告陳福財、洪 俊宏有關，即屬有疑。又新北市政府政風室人員於95年4月 12日針對94年度新北市道路維修工程○○○區○○○○○路 、石碇北32線之施作範圍為鑽心取樣抽驗查核，雖有部分厚 度係低於5公分，但亦有部分厚度係高於5公分，石碇華梵路 部分取樣3點，厚度各為6.5、3、4.8公分，平均值為4.8公 分，石碇北32線取樣5點，厚度各為6.5、5.5、4.7、6.5、 3.3公分，平均值為5.3公分（參新北市政府政風室查核及抽 驗公共工程基本資料表《見偵18341卷第1宗第37頁），是後 者之平均值尚合乎合約規定，前者之平均值雖低於5公分， 惟該路段僅取樣3點，且3點之平均值幾近於5公分，是若此 即認該路段施作確有舖設厚度不足之偷工減料情形，尚嫌率 斷。此外，於94年12月22日第二次估驗時，估驗人員洪俊宏 僅抽驗量測長度、寬度，並未抽驗厚度，此有上開估驗紀錄 在卷可證，而卷內亦無該次估驗為鑽心取樣之紀錄，雖洪俊 宏未抽驗瀝青混凝土舖設厚度，與估驗程式有所不符，惟尚 難以此即認定該次估驗之施作數量有何虛偽不實，或施作品 質有何不符合約之處，檢察官復未能舉證證明上開估驗數量 有虛偽不實、施作品質有不符合約之處，是陳福財、洪俊宏 辦理該次估驗後，國泰公司請領該次估驗款2,115,800元， 難認即屬詐領財物。從而，依卷內證據尚未能證明94年度新 北市道路維修工程（第一區）確有偷工減料情形，亦查無其 他事證認定國泰公司於上開工程中有何偷工減料情形，是自 難認被告陳福財、洪俊宏有與國泰公司共同利用職務上機會 詐取財物之犯行。 五、綜上所述，依被告證人杜奇清、周德福之證述及報銷清單、 轉帳傳票上註記與被告陳福財、洪俊宏之相關文字內容，均 不足確認被告陳福財、洪俊宏確有收受賄賂或不正利益之事 實，至證人周文騰證述及卷附之通訊監察譯文，因與本案無 直接相關性，尚難據為不利於被告陳福財、洪俊宏之依據， 而除前揭扣案之轉帳傳票、報銷清單外，並無其他積極證據 足證杜奇清、周德福就被告陳福財、洪俊宏如附表貳、參所 示職務之具體行為，確曾交付賄賂或不正利益，當不能僅憑 憲金公司依杜奇清、周德福所述單方製作之轉帳傳票、報銷 清單記載，即推認杜奇清、周德福有對被告陳福財、洪俊宏 交付賄賂或不正利益，暨臆斷被告陳福財、洪俊宏收受其等 交付之賄賂或不正利益及有行使公務員登載不實文書等犯行 。本案檢察官此部分所舉事證，既尚未達於通常一般人均不 致於有所懷疑，而得確信其為真實之程度，本院自無從形成 為被告陳福財、洪俊宏被告涉犯職務上行為收受賄賂、暨違 背職務行為收受賄賂或不正利益、行使公務員登載不實等犯 行有罪之確信程度。此外，卷內復查無其他積極證據足資證 明被告陳福財、洪俊宏有檢察官所指之上開犯行。是以： (一)就被告陳福財部分： 此部分既無法證明被告陳福財確有檢察官所指之上開罪嫌， 本應為其無罪之諭知，惟檢察官認此部分犯行，與前開經起 訴判處罪刑之犯行間有修正前刑法連續犯、牽連犯之裁判上 一罪關係（見追加起訴書第16頁），是就上開不能證明被告 陳福財犯罪部分，爰不另為無罪之諭知。 (二)就被告洪俊宏部分： 本案既不能證明被告洪俊宏涉犯檢察官所指上開之罪嫌，揆 諸前開法條規定及判例說明，自應為洪俊宏無罪之諭知。 六、原審未予詳查，遽對被告洪俊宏論罪科刑，即有未當，被告 洪俊宏上訴否認犯罪，指摘原判決不當，為有理由，自應由 本院將原判決關於被告洪俊宏部分撤銷，另為被告洪俊宏無 罪之諭知，以臻適法。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段、第301條第1項、第300條，貪污治罪條例第2條、 第5條第1項第3款、第12條第1項、第17條、第19條，刑法第11條 前段、第2條第1項前段、第38條之1第1項、第3項、94年1月7日 修正前刑法第56條、第37條第2項、第3項，中華民國九十六年罪 犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條、第14條，刑事妥速審判法 第7條，判決如主文。 本案經檢察官張春暉到庭執行職務。 中 華 民 國 107 年 1 月 9 日 刑事第十七庭 審判長法 官 邱同印 法 官 鍾雅蘭 法 官 王世華 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 洪宛渝 中 華 民 國 107 年 1 月 9 日 附錄：本案論罪科刑法條全文 貪污治罪條例第5 條 有下列行為之一者，處7 年以上有期徒刑，得併科新台幣6 千萬 元以下罰金： 一、意圖得利，擅提或截留公款或違背法令收募稅捐或公債者。 二、利用職務上之機會，詐取財物者。 三、對於職務上之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益 者。 前項第1 款及第2 款之未遂犯罰之。 附表壹（被告陳福財有罪部分） ┌──┬──────────┬───────────────┬──────┐ │編號│收受不正利益之時、地│職務之行為 │備註 │ │ │、方式及金額 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ １ │陳福財於94年10月20日│陳福財於94年4月11日擔任路平組 │①追加起訴書│ │ │，至「三井日本料理餐│長一職，並係94年度新北市道路維│ 附表編號│ │ │廳」接受杜奇清招待用│護工程（第五區）承辦人，負責監│ 二⑴ │ │ │餐，2人共花費新同幣 │督工程之施作，確保工程施作數量│②原審判決附│ │ │（下同）3,960元，陳 │、品質與合約相符等職務。詎杜奇│ 表壹、㈡│ │ │福財因而受有1,980元 │清為求陳福財於上開職務範圍內給│ 編號3 │ │ │之不正利益。 │予國泰公司承作上開工程之協助及│③原起訴書記│ │ │ │方便，即於左列時、地招待陳福財│ 載時間為94│ │ │ │用餐。 │ 年10月14日│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ ２ │陳福財於94年11月15日│陳福財係94年度新北市道路維修工│①追加起訴書│ │ │，至臺北市「大富濠按│程（第C區）承辦人，負責監督工 │ 附表編號│ │ │摩店」，接受杜奇清花│程之施作，確保工程施作數量、品│ 一⑵ │ │ │費5,160元招待按摩， │質與合約相符等職務。詎杜奇清為│②原審判決附│ │ │陳福財因而受有5,160 │求陳福財於上開職務範圍內給予國│ 表壹、㈡│ │ │元不正利益。 │泰公司承作上開工程之協助及方便│ 編號6 │ │ │ │，即於左列時、地招待陳福財按摩│ │ │ │ │。 │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ ３ │陳福財於94年12月1日 │陳福財係94年度新北市道路維修工│①追加起訴書│ │ │，至臺北市某按摩店，│程（第C區）承辦人，負責監督工 │ 附表編號│ │ │接受杜奇清花費新臺幣│程之施作，確保工程施作數量、品│ 一⑴ │ │ │（下同）7,740元招待 │質與合約相符等職務。詎杜奇清為│②原審判決附│ │ │按摩，陳福財因而受有│求陳福財於上開職務範圍內給予國│ 表壹、㈡│ │ │7,740元不正利益。 │泰公司承作上開工程之協助及方便│ 編號5 │ │ │ │，即於左列時、地招待陳福財按摩│ │ │ │ │。 │ │ └──┴──────────┴───────────────┴──────┘ 附表貳（被告陳福財不另為無罪部分） 一、被訴職務上行為收受賄賂 ┌──┬──────────┬───────────────┬──────┐ │編號│行、收賄之時、地、方│職務上之行為 │備註 │ │ │式及金額 │ │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ １ │周德福於93年11月2日 │陳福財、洪俊宏係93年度新北市道│①追加起訴書│ │ │給付陳福財30,000元。│路維修工程（第一區）、（第二區│ 附表編號│ │ │ │）、（第三區）承辦人、估驗人或│ 二 │ │ │ │初驗人，應確認估驗數量與施作數│②原審判決附│ │ │ │量相符，工程品質是否合乎契約規│ 表貳、㈠│ │ │ │定，周德福為求於初驗時給予職務│ 編號1 │ │ │ │上方便，即於左列時間給付陳福財│③經原審不另│ │ │ │30,000元，陳福財並予以收受。 │ 為無罪之諭│ │ │ │ │ 知 │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ ２ │杜奇清於93年12月16 │陳福財、洪俊宏係93年度新北市道│①追加起訴書│ │ │日給付陳福財30,000元│路維修工程（第一區）、（第二區│ 附表編號│ │ │。 │）、（第三區）承辦人、估驗人或│ 三 │ │ │ │初驗人，應確認估驗數量與施作數│②原審判決附│ │ │ │量相符，工程品質是否合乎契約規│ 表壹、㈠│ │ │ │定，周德福為求於初驗時給予職務│ 編號1 │ │ │ │上方便，即於左列時間給付陳福財│③起訴書附表│ │ │ │30,000元，陳福財並予以收受。 │記載時間為 │ │ │ │ │93年12月16日│ │ │ │ │，而原審記載│ │ │ │ │為93年12月13│ │ │ │ │日 │ └──┴──────────┴───────────────┴──────┘ 二、被訴違背職務收受賄賂及不正利益 ┌──┬──────────┬───────────────┬──────┐ │編號│行、收賄之時、地、方│違背職務上之行為、經辦公用工程│備註 │ │ │式及金額 │舞弊，以及行使公務員登載不實文│ │ │ │ │書、行使務上登載不實文書 │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ １ │周德福於93年9月8日給│陳福財於94年4月11日擔任路平組 │①追加起訴書│ │ │付陳福財30,000元。 │長一職，並係94年度新北市道路維│ 附表編號│ │ │ │修工程（第五區）承辦人，應監督│ 一⑴（行賄│ │ │ │工程之施作，確保工程施作數量、│ 人周德福）│ │ │ │品質與合約相符。詎實際施作工程│②原審判決附│ │ │ │之國泰公司為增加其工程利益，於│表貳、㈡ │ │ │ │部分路段未銑刨舊有瀝青混凝 │ 編號1 │ │ │ │土即逕加鋪瀝青混凝土，致實際銑│③經原審不另│ │ │ │刨、舖設之瀝青混凝土之數量均有│ 為無罪之諭│ │ │ │不足，與合約設計平均銑刨加舖5 │ 知 │ ├──┼──────────┤公分混青混凝土之規定不符，而有├──────┤ │ ２ │杜奇清於94年10月17日│偷工減料情事，並在施工數量計算│①追加起訴書│ │ │給付陳福財77萬2000元│表、工程估驗單上為銑刨、舖設厚│ 附表編號│ │ │、5萬元（合計82萬2, │度平均已達5公分之不實填載，復 │ 一⑶⑷ │ │ │000元）現金。 │以他工程之合格試體，以不同背景│②原審判決附│ │ │ │重覆拍攝，並在照片拍照日期、施│ 表壹、㈡│ │ │ │工位置欄位為不實填載，以充作估│ 編號1 │ │ │ │驗鑽心照片供辦理估驗時使用，並│ │ │ │ │在承辦人交付之瀝青混凝土路面舖│ │ │ │ │設厚度檢查表上「實舖厚度」欄為│ │ ├──┼──────────┤不實填載；杜奇清為求陳福財勿將├──────┤ │ ３ │陳福財於94年12月16日│上開偷工減料情事向上舉報，影響│①追加起訴書│ │ │接受杜奇清之招待至「│估驗款、工程款之取得，即於左列│ 附表編號│ │ │如意按摩店」按摩，並│時間給付陳福財現金賄款或招待其│ 二⑵ │ │ │有女侍陪伴，花費24,2│吃飯、按摩。陳福財因收受前開賄│②原審判決附│ │ │80元、21,000元。 │賂及不正利益，明知國泰公司有前│ 表貳、㈡│ │ │ │開偷工減料情事，仍未依其職責命│ 編號2 │ │ │ │其改善或向上舉報，復於其職掌之│③經原審不另│ │ │ │監工日報表為不實填載、於瀝青混│ 為無罪之諭│ │ │ │凝土路面舖設厚度檢查表虛偽核章│ 知 │ ├──┼──────────┤後，連同不實之估驗鑽心照片、工├──────┤ │４ │杜奇清於95年1月18日 │程計價單等資料，向上陳報以請領│①追加起訴書│ │ │日給付陳福財50,000元│估驗款、工程款，而為違背職務之│ 附表編號│ │ │。 │行為，使得新北市政府陷於錯誤，│ 一⑴ │ │ │ │誤以為上開工程確有依合約施作，│②原審判決附│ │ │ │而撥付估驗款、工程款，總計國泰│ 表壹、㈡│ │ │ │公司（松青公司）共向新北市政府│ 編號2 │ │ │ │詐領工程款達1,929,625元。 │③起訴書附表│ │ │ │ │記載時間為95│ │ │ │ │年1月18日， │ │ │ │ │而原審記載為│ │ │ │ │95年1月間某 │ │ │ │ │日 │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ ５ │陳福財、洪俊宏95年1 │陳福財係94年度新北市道路維修工│①追加起訴書│ │ │月11日接受杜奇清之招│程（第C區）之承辦人應監督工程 │ 附表編號│ │ │待至晶華按摩，並有女│之施作，確保工程施作數量、品質│ 三 │ │ │侍陪伴，花費15,800元│與合約相符。詎承包商國泰公司 │②原審判決附│ │ │、15,000元。 │為增加其工程利益，於部分路段未│ 表貳、㈡│ │ │ │銑刨舊有瀝青混凝土即逕加鋪瀝青│ 編號4 │ │ │ │混凝土，致實際銑刨、舖設之瀝青│③經原審不另│ │ │ │混凝土之數量均有不足，與合約設│ 為無罪之諭│ │ │ │計平均銑刨加舖5公分瀝青混凝土 │ 知 │ ├──┼──────────┤之規定不符，而有偷工減料情事，├──────┤ │ ６ │杜奇清於95年1月20日 │並在施工數量計算表、工程估驗單│①追加起訴書│ │ │給付陳福財155,000元 │上為銑刨、舖設厚度平均已達5 公│ 附表編號│ │ │（105,000元+50,000元│分之不實填載，復以他工程之合格│ 二⑴⑵ │ │ │） │試體，以不同背景重覆拍攝，並在│②原審判決附│ │ │ │照片拍照日期、施工位置欄位為不│ 表壹、㈡│ │ │ │實填載，以充作估驗鑽心照片供辦│ 編號4 │ │ │ │理估驗時使用，並在承辦人交付之│ │ │ │ │瀝青混凝土路面舖設厚度檢查表上│ │ │ │ │「實舖厚度」欄為不實填載；杜奇│ │ ├──┼──────────┤清為求陳福財勿將上開偷工減料情├──────┤ │ ７ │杜奇清於95年1月26日 │事向上舉報，影響估驗款、工程款│①追加起訴書│ │ │招待陳福財、洪俊宏2 │之取得，即於左列時間給付陳福財│ 附表編號│ │ │人便餐、按摩，並有女│現金賄款或招待其吃飯、按摩。陳│ 一⑶ │ │ │侍陪伴，花費4,125元 │福財因收受前開賄賂及不正利益，│②原審判決附│ │ │、22,350元、18,000元│明知國泰公司有前開偷工減料情事│ 表貳、㈡│ │ │。 │，仍未依其職責命其改善或向上舉│ 編號3 │ │ │ │報，復於其職掌之監工日報表為不│③經原審不另│ │ │ │實填載、於瀝青混凝土路面舖設厚│ 為無罪之諭│ │ │ │度檢查表虛偽核章後，連同不實之│ 知 │ │ │ │估驗鑽心照片、工程計價單等資料│ │ │ │ │，向上陳報以請領估驗款、工程款│ │ │ │ │，而為違背職務之行為，使得新北│ │ │ │ │市政府陷於錯誤，誤以為上開工程│ │ │ │ │確有依合約施作，而撥付估驗款、│ │ │ │ │工程款，總計國泰公司共向新北市│ │ │ │ │政府詐領工程款達260,646元。 │ │ └──┴──────────┴───────────────┴──────┘ 三、被訴利用職務上機會詐取財物 ┌──┬──────────┬───────────────┬──────┐ │編號│行為之時、地及金額 │利用職務上機會詐取財物方式 │備註 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ １ │陳福財、洪俊宏與湯憲│陳福財、洪俊宏明知國泰公司於施│即理由欄參、│ │ │金、周德福、杜奇相等│作94年度新北市道路維修工程（第│一、公訴意旨│ │ │人於95年1月11日，向 │一區），有瀝青混凝土銑刨、鋪設│（二） │ │ │新北市政府詐得工程款│厚度不足之偷工減料行為，仍故意│ │ │ │2399萬9903元。 │未於估驗時至施工現場審核鑽心取│ │ │ │ │樣位置、厚度是否與廠商所提出之│ │ │ │ │鑽心照片相符，於填載查核施工數│ │ │ │ │量表、工程估驗單及厚度檢查表後│ │ │ │ │，同意國泰公司所提出之估驗數量│ │ │ │ │，使得新北市政府誤以為估驗數量│ │ │ │ │與實際施作數量相符，而核發工程│ │ │ │ │款2399萬9903元。 │ │ │ │ │ │ │ └──┴──────────┴───────────────┴──────┘ 附表參（被告洪俊宏無罪部分） 一、被訴職務上行為收受賄賂 ┌──┬──────────┬───────────────┬──────┐ │編號│行、收賄之時、地、方│職務上行為 │備註 │ │ │式及金額 │ │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ １ │杜奇清於93年7月20 日│洪俊宏係93年度新北市道路維修工│①追加起訴書│ │ │向公司請領30,000元後│程（第二區）於93年7月21日第一 │ 附表編號│ │ │，給付予洪俊宏。 │次估驗之主驗人，應確認驗收數量│ 一 │ │ │ │與施作數量相符，工程品質是否合│②原審判決附│ │ │ │乎契約規定，杜奇清為求洪俊宏於│ 表壹、㈠│ │ │ │初驗時給予職務上方便，即於左列│ 編號1 │ │ │ │時間給予洪俊宏30,000元，洪俊宏│ │ │ │ │並予以收受。 │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ ２ │周德福於93年8月9日向│洪俊宏係93年度新北市道路維修工│①追加起訴書│ │ │公司請領20,000元後，│程（第一區）於93年8月11日第一 │ 附表編號│ │ │給予洪俊宏。 │次估驗之估驗人員，應確認估驗數│ 三 │ │ │ │量與施作數量相符，工程品質是否│②原審判決附│ │ │ │合乎乎契約規定，周德福為求洪俊│ 表壹、㈠│ │ │ │宏於初驗時給予職務上方便，即於│ 編號2 │ │ │ │左列時間給付洪俊宏20,000元，洪│ │ │ │ │俊宏並予以收受。 │ │ └──┴──────────┴───────────────┴──────┘ 二、被訴違背職務之行為收受賄賂、不正利益 ┌──┬──────────┬───────────────┬──────┐ │編號│行、收賄之時、地、方│違背職務之行為、偷工減料舞弊，│備註 │ │ │式及金額 │以及行使公務員登載不實文書、行│ │ │ │ │使務上登載不實文書 │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ １ │杜奇清於94年9月28日 │洪俊宏係新北市養工課代理技佐，│①追加起訴書│ │ │向公司請款50,000元後│擔任94年度新北市道路預約維修工│ 附表編號│ │ │，給付予洪俊宏。 │程（第五區）於94年9月30日第一 │ 一⑵ │ │ │ │次估驗之估驗人員，應抽驗鑽心取│②原審判決附│ │ │ │樣試體之厚度，以確認估驗數量是│ 表壹、㈡│ │ │ │否與施作數量相符，及確保工程品│ 編號1 │ │ │ │質與合約相符。詎實際施作工程之│ │ │ │ │國泰公司為增加其工程利益，於部│ │ │ │ │分路段未銑刨舊有瀝青混凝土即逕│ │ │ │ │加鋪瀝青混凝土，致實際銑刨、舖│ │ │ │ │設之瀝青混凝土之數量均有不足，│ │ │ │ │與合約設計平均銑刨加舖5公分混 │ │ │ │ │青混凝土之規定不符，而有偷工減│ │ │ │ │料情事，並在施工數量計算表、工│ │ │ │ │程估驗單上為銑刨、舖設厚度平均│ │ │ │ │已達5公分之不實填載，復以他工 │ │ │ │ │程之合格試體，以不同背景重覆拍│ │ │ │ │攝，並在照片拍照日期、施工位置│ │ │ │ │欄位為不實填載，以充作估驗鑽心│ │ │ │ │照片供辦理估驗時使用，並在承辦│ │ │ │ │人交付之瀝青混凝土路面舖設厚度│ │ │ │ │檢查表上「實舖厚度」欄為不實填│ │ │ │ │載；杜奇清為求洪福財勿將上開偷│ │ │ │ │工減料情事向上舉報，影響估驗款│ │ │ │ │之取得，即於左列時間給付其現金│ │ │ │ │賄款。洪俊宏因收受前開賄賂，明│ │ │ │ │知國泰公司有前開偷工減料情事，│ │ │ │ │故意未於估驗時實際為鑽心取樣，│ │ │ │ │或抽驗鑽心取樣試體厚度，而僅量│ │ │ │ │測長、寬，製作不合估驗目的之估│ │ │ │ │驗紀錄，復於瀝青混凝土路面舖設│ │ │ │ │厚度檢查表虛偽核章後，由承辦人│ │ │ │ │陳福財將估驗紀錄、連同不實之估│ │ │ │ │驗鑽心照片、工程計價單等資料，│ │ │ │ │向上陳報以請領估驗款，而為違背│ │ │ │ │職務之行為，使得新北市政府陷於│ │ │ │ │錯誤，誤以為上開工程確有依合約│ │ │ │ │施作，而撥付估驗款予承包商松青│ │ │ │ │公司，總計國泰公司（松青公司）│ │ │ │ │共向新北市政府詐領工程款達1929│ │ │ │ │,625元。 │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ ２ │杜奇清於95年1月4日洪│洪俊宏係94年度新北市道路維修工│①追加起訴書│ │ │俊宏前往94年度新北市│程（第C區）於95年1月4日第一次 │ 附表編號│ │ │道路維修工程（第C區 │估驗之估驗人員，應抽驗鑽心取樣│ 二⑶ │ │ │）工地現場估驗時，給│試體之厚度，以確認估驗數量是否│②原審判決附│ │ │付洪俊宏30,000元，並│與施作數量相符，及確保工程品質│ 表壹、㈡│ │ │於95年1月10日向公司 │與合約相符。詎承包商國泰公司為│ 編號2 │ │ │請款。 │增加其工程利益，於部分路段未銑│ │ │ │ │刨舊有瀝青混凝土即逕加鋪瀝青混│ │ │ │ │凝土，致實際銑刨、舖設之瀝青混│ │ ├──┼──────────┤凝土之數量均有不足，與合約設計├──────┤ │ ３ │杜奇清於95年1月26日 │平均銑刨加舖5公分混青混凝土之 │①追加起訴書│ │ │招待陳福財、洪俊宏2 │規定不符，而有偷工減料情事，並│ 附表編號│ │ │人便餐、按摩，並有女│在施工數量計算表、工程估驗單上│ 一⑶ │ │ │侍陪伴，花費4,125、2│為銑刨、舖設厚度平均已達5公分 │②原審判決附│ │ │2,350、18,000元。 │之不實填載，復以他工程之合格試│ 表貳、編│ │ │ │體，以不同背景重覆拍攝，並在照│ 號3 │ │ │ │片拍照日期、施工位置欄位為不實│③經原審不另│ │ │ │填載，以充作估驗鑽心照片供辦理│ 為無罪之諭│ │ │ │估驗時使用，並在承辦人交付之瀝│ 知 │ │ │ │青混凝土路面舖設厚度檢查表上「│ │ │ │ │實舖厚度」欄為不實填載；杜奇清│ │ │ │ │為求洪俊宏勿將上開偷工減料情事│ │ │ │ │向上舉報，影響估驗款之取得，即│ │ │ │ │於左列時間給付洪俊宏現金賄款。│ │ │ │ │洪俊宏因收受前開賄賂，明知國泰│ │ │ │ │公司有前開偷工減料情事，故意未│ │ │ │ │於估驗時實際為鑽心取樣，或抽驗│ │ │ │ │鑽心取樣試體厚度，而僅量測長、│ │ │ │ │寬，製作不合估驗目的之估驗紀錄│ │ │ │ │，復於瀝青混凝土路面舖設厚度檢│ │ │ │ │查表虛偽核章後，由承辦人陳福財│ │ │ │ │將估驗紀錄、連同不實之估驗鑽心│ │ │ │ │照片、工程計價單等資料，向上陳│ │ │ │ │報以請領估驗款，而為違背職務之│ │ │ │ │行為，使得新北市政府陷於錯誤，│ │ │ │ │誤以為上開工程確有依合約施作，│ │ │ │ │而撥付估驗款予承包商松青公司，│ │ │ │ │總計國泰公司（松青公司）共向臺│ │ │ │ │北縣政府詐領工程款達260,646元 │ │ │ │ │。 │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ ４ │杜奇清於95年1月11日 │洪俊宏係94年度新北市道路維修工│①追加起訴書│ │ │給付予洪俊宏30,000元│程（第一區）中，明知國泰公司並│ 附表編號│ │ │。 │未鋪設5公分厚之瀝青，未查核施 │ 三 │ │ │ │工數量表及工程估驗單，而於道路│②原審判決附│ │ │ │瀝青路面鋪設厚度檢查表虛偽登載│ 表貳、編│ │ │ │鋪設5公分以上之厚度，並使國泰 │ 號1 │ │ │ │公司通過驗收而取得估驗款，而為│③經原審不另│ │ │ │違背其職務之行為。 │ 為無罪之諭│ │ │ │ │ 知 │ ├──┼──────────┤ ├──────┤ │ ５ │陳福財、洪俊宏95年1 │ │①追加起訴書│ │ │月11日接受杜奇清之招│ │ 附表編號│ │ │待至晶華按摩，並有女│ │ 三 │ │ │侍陪伴，花費15,800、│ │②原審判決附│ │ │15,000元。 │ │ 表貳、編│ │ │ │ │ 號2 │ │ │ │ │③經原審不另│ │ │ │ │ 為無罪之諭│ │ │ │ │ 知 │ └──┴──────────┴───────────────┴──────┘ 三、被訴利用職務上機會詐取財物 ┌──┬──────────┬───────────────┬──────┐ │編號│行為之時、地及金額 │利用職務上機會詐取財物方式 │備註 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────────┼───────────────┼──────┤ │ １ │陳福財、洪俊宏與湯憲│陳福財、洪俊宏明知國泰公司於施│即理由欄參、│ │ │金、周德福、杜奇相等│作94年度新北市道路維修工程（第│一、公訴意旨│ │ │人於95年1月11日，向 │一區），有瀝青混凝土銑刨、鋪設│（二） │ │ │新北市政府詐得工程款│厚度不足之偷工減料行為，仍故意│ │ │ │2399萬9903元。 │未於估驗時至施工現場審核鑽心取│ │ │ │ │樣位置、厚度是否與廠商所提出之│ │ │ │ │鑽心照片相符，於填載查核施工數│ │ │ │ │量表、工程估驗單及厚度檢查表後│ │ │ │ │，同意國泰公司所提出之估驗數量│ │ │ │ │，使得新北市政府誤以為估驗數量│ │ │ │ │與實際施作數量相符，而核發工程│ │ │ │ │款2399萬9903元。 │ │ │ │ │ │ │ └──┴──────────┴───────────────┴──────┘