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臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　106年度聲再字第444號 再審聲請人 即受判決人　陳文彬 選任辯護人　李佳翰律師 上列再審聲請人即受判決人因違反證券交易法等案件，對於本院 104 年度重金上更㈠字第3 號，中華民國104 年12月31日確定判 決（原審案號：臺灣士林地方法院100 年度金訴字第5 號，起訴 案號：臺灣士林地方法院檢察署98年度偵字第5158號、第12678 號，移送併案審理案號：臺灣士林地方法院檢察署101 年度偵字 第8457號、104 年度偵字第6128號），聲請再審，本院裁定如下 ： 主 文 再審及停止刑罰執行之聲請均駁回。 理 由 壹、聲請再審意旨略以： 一、原確定判決認定事實略以：再審聲請人即受判決人陳文彬（ 下稱再審聲請人）自民國95年4 月11日起擔任准上櫃買賣股 票之「普揚科技股份有限公司」（下稱普揚公司）董事長。 而再審聲請人於擔任普揚公司董事長前之90年4 月間，自行 成立「晶極光電科技股份有限公司」（下稱晶極公司），並 擔任晶極公司董事長，晶極公司復於91年5 月間投資成立「 上海晶吉光電科技股份有限公司」（下稱上海晶吉公司）， 晶極公司對於上海晶吉公司具有百分之百之股權。94年12月 30日，再審聲請人與時任晶極公司會計經理之蕭富敦，以晶 極公司員工潘書立之名義，在英屬維京群島設立可由晶極公 司完全控制之紙上公司「OMNI-STATE CO . ，LTD 」（下稱 0MNI-STATE公司），OMNI-STATE公司在交易上係屬晶極公司 對之具控制能力及重大影響力之公司。95年間，普揚公司取 得晶極公司74.54%之股權，成為晶極公司及上海晶吉公司之 母公司，OMNI-STATE公司則為晶極公司、上海晶吉公司之關 係人。而普揚公司之子公司晶極公司、上海晶吉公司各與OM NI-STATE公司自95年11月27日至同年12月27日，分別有如原 確定判決附表一、二、三所示之關係人重大交易。再審聲請 人竟與蕭富敦基於隱匿依證券交易法規定公告財務報告之犯 意聯絡，於96年4月30日申報及公告普揚公司及其子公司95 年度合併財務報表時，隱瞞OMNI-STATE公司為普揚公司之子 公司晶極公司、上海晶吉公司關係人及有如附表一、二、三 所示之關係人重大交易之事實等情，因而論處再審聲請人共 同法人之行為負責人犯證券交易法第171條第1項第1款之申 報及公告不實財務報告罪刑（附件一）。再審聲請人不服該 判決，提起第三審上訴，經最高法院以不合法律上之程式， 於106年9月22日從程序上判決駁回上訴，而告確定（附件二 ）。 二、按104 年2 月4 日修正公布刑事訴訟法第420 條第1 項第6 款，將原規定「因發現確實之新證據，足認受有罪判決之人 應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者」， 為受判決人之利益，得聲請再審。修正為：「因發現新事實 或新證據，單獨或與先前之證據綜合判斷，足 認受有罪判 決之人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所 認罪名之判 決者」，為受判決人之利益，得聲請再審。並增訂同條第三 項，規定：「第1 項第6 款之新事實或新證據，指判決確定 前已存在或成立而未及調查斟酌，及判決確定後始存在或成 立之事實、證據」。又依上開修正立法理由載謂：「再審制 度之目的在發現真實並追求具體公平正義之實現，為求真實 之發見，避免冤抑，對於確定判決以有再審事由而重新開始 審理，攸關再審聲請人權益影響甚鉅，故除現行規定所列舉 之新證據外，若有新事實存在，不論單獨或與先前之證據綜 合判斷，合理相信足以動搖原確定判決，使受有罪判決之人 應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決，應即 得開啟再審程序。……關於新事實及新證據之定義，係指判 決確定前已存在或成立而未及調查斟酌，及判決確定後始存 在或成立之事實、證據，單獨或與先前之證據綜合判斷，足 認受有罪判決之人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認 罪名之判決者。……，即應使其有再審之機會，以避免冤獄 。所稱之新事實或新證據，包括原判決所憑之鑑定，其鑑定 方法、鑑定儀器、所依據之特別知識或科學理論有錯誤或不 可信之情形者，或以判決確定前未存在之鑑定方法或技術， 就原有之證據為鑑定結果，合理相信足使受有罪判決之人應 受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者亦包括 在內」。足見所謂「新事實」或「新證據」，其證明程度， 祇要單獨或與先前之證據綜合判斷結果，合理相信足使受有 罪判決之人應受上開較有利判決時，即為已足。至是否確能 為較有利之判決，屬裁定開始再審後，按通常審判程序依嚴 格證明調查判斷問題。最高法院104 年度台抗字第245 號、 104 年度台抗字第172 號及第531 號判決參照（附件三）。 三、再按證券交易法第171 條第1 項第1 款（即違反同法第20條 第2 項規定）規範之行為客體既在於「行為人記載虛偽資訊 」，立法目的乃在於「維護有價證券市場之誠信」，避免投 資人因不實資訊而做成錯誤之投資決定，其保護重點係在「 證券市場中之一般多數不特定投資大眾」，……然若虛偽登 載或隱匿之資訊非屬重大事項，當不至於影響投資大眾之投 資決定變化，因此假如只要行為人實施本罪之行為（在財務 報表上為虛偽或隱匿），即一概無差別地以本罪處罰，有可 能會產生即使未造成法益受侵害仍予處罰之結果，而過度擴 張刑罰權之範圍。……基於刑法謙抑性及該罪責之立法目的 ，實有必要分別自主觀及客觀要件著手增加入罪要件，以合 理限縮上開各罪之適用範圍，並使上開各罪之構成要件正確 且恰如其分地與前述保護法益相呼應，以免過度處罰：…具 體而言，行為人登載或記載之詐偽資訊必須係「與投資判斷 形成過程相關之重要事實」，亦即係與一般投資人之「投資 判斷形成過程」具有重要關聯之事項，而足以影響投資判斷 之形成過程之事實，即該項詐偽資訊必須具有「重要性」或 「重大性」，而會影響其投資判斷之資訊，始足當之，此為 原判決所肯認（見原判決第18頁）。足證證券交易法第171 條第1 項第1 款之申報公告不實財務報告罪之重大性係指應 依證券交易法第20條第2 項規定編製之財務報告，整體觀察 其不實之內容，已達於影響理性投資人之投資判斷，始稱具 有「重要性」或「重大性」，而得以該罪相繩，不得僅因該 財務報告之某項科目之內容虛偽不實，遽認該財報不實內容 具有重大性。亦即財務報表中之某項科目之內容虛偽不實時 ，仍應調查該項不實科目之記載，是否重大影響於財務報告 之結果，且造成投資人之錯誤判斷，始克相當，不能執此單 一科目之錯誤，率而依申報公告不實財務報告罪予以論處。 四、適巧日前輔仁大學財經法律學系教授郭大維，於2017年10月 28日在國立臺北大學臺北校區國際會議廳，舉行之證券交易 法刑事責任裁判評析研討會，「論證券交易法財報不實刑事 責任之規範問題一從最高法院106 年度台上字第27號刑事判 決談起」一文中，亦認：「有關未揭露關係人交易是否具備 重大性，可參酌美國聯邦證管會『第九九號幕僚會計公告』 所提出的質與量的綜合判斷標準。依財報附註對關係人交易 或交易揭露之金額是否正確或完全未揭露加以區必分。若財 報附註已揭露系爭交易之正確金額，但未揭露系爭交易係屬 關係人交易，因未揭露交易之主體為關係人對公司淨利並無 影響，未達影響淨利百分之五之量性指標。如該關係人交易 並未隱藏不法行為（如非常規交易、掏空公司資產等）或掩 飾公司收益狀況，應解為不足以影響理性投資人之投資判斷 ，而不具備重大性」等語，此有附呈之證券交易法刑事責任 裁判評析研討會學術論文集節本第100 頁可憑（附件四）。 五、原判決依憑諸多會計法規、準則公報之條文規定，資為論處 再審聲請人罪刑之依據。然查會計、財務事屬專業，實非習 法之審判者所得以窺其全貌，而原審並未將本案涉及會計、 財務之特別知識部分送請專業機構或具有特別知識之人士為 鑑定，僅憑個人意見而為判斷，難免發生主觀臆測、以偏概 全之憾。準此，再審聲請人提供本案原有之卷證資料，委託 對於會計、財務具有特別專業知識之實踐大學管理學院會計 學系客座副教授、政治大學商學院會計學系兼任副教授陳錦 烽，及兼具兩岸財經貿易仲裁專精之吳再豐二位會計師，分 別以其會計及財務之特別知識，就普揚公司95年度財務報表 關於未揭露關係人交易事項為鑑定，分別出具意見書。該專 業鑑定報告均認再審聲請人就真實之交易內容已依會計準則 相關規定，列帳於相關財務報表，僅未將上開交易係屬關係 人交易附載於財務報表之附記攔位，對於普揚公司該年度之 財務報告之內容不足生重大影響，適與上開郭大維教授所述 ：「財報附註已揭露交易之正確金額，但未揭露系爭交易係 屬關係人交易，對公司淨利並無影響，…應解為不足以影響 理性投資人之投資判斷，而不具備重大性」之見解悉相符合 。而上開教授及專業會計師所為鑑定意見，即屬前揭所述之 「…或以判決確定前未存在之鑑定方法或技術，就原有之證 據為鑑定結果，合理相信足使受有罪判決之人應受無罪…之 判決者亦包括在內之情形，足認上開二份鑑定意見書，確屬 刑事訴訟法第420 條第1 項第6 款，所稱之『發現確實之新 證據』，足以影響原判決所認定之事實」，爰析述如下，請 准裁定開始再審並停止刑罰之執行: ㈠證券交易法證券交易法第171 條第1 項第1 款之「財報不實 重大性」應就財務報表內容整體觀察，其不實內容是否嚴重 影響於相關營收及損益，致誤導投資人之判斷為準；而關係 人重大交易之「是否揭露」僅係該財務報告之附記欄位上有 無虛偽不實之問題。兩者之規範目的，涇渭分明，不得相混 ，非謂關係人間之重大交易未依法揭露，即當然具有財報不 實罪之重大性。原判決附表一至三所載關係人交易之金額確 屬真實，關係人交易之揭露，其所影響者僅係財務報表之附 註欄位有無註明為關係人交易。OMNI-STATE公司之設立，係 做為晶極公司與國外大客戶進行貿易之平台，以利資金匯回 台灣運用。附表一至三列示之關係人交易真實發生，且合乎 商業常規。若將OMNI-STATE公司揭露為普揚公司間之關係人 ，雖有助於了解OMNI-STATE公司與晶極公司及上海晶吉公司 所進行之交易屬於關係人交易，但上列銷貨及進貨之交易多 已連結至外部公司之交易，且其相關營收及損益已透過合併 程序納入普揚公司95年度合併財務報表，故是否揭露OMNI-S TATE公司為晶極公司之關係人，對於普揚公司該年度財務報 表應無重大影響。此迭據具有特別專業知識之陳錦烽教授及 吳再豐會計師二位，以其特別知識就原有證據資料為鑑定， 此新證據自足以推翻原判決所為之認定： ⒈原確定判決未憑任何證據，遽認：「未予揭露附表一至附表 三之交易乃屬關係人交易，係為掩飾普揚公司營收改變趨勢 」、「未依法於合併財務報告中揭露本件關係人交易之資訊 ，使財務報告無法允當表達發行人普揚公司及其子公司之財 務狀況與經營結果，致財務報告之使用人無法藉此獲致正確 之理解，並使普揚公司之財務報告失其公開透明之作用，即 OMNI-STATE公司雖經該財務報告列載為晶極公司、上海晶吉 公司之重要客戶，然因未揭露OMNI-STATE公司係普揚公司、 晶極公司、上海晶吉公司關係人之訊息，投資大眾及主管機 關查核之會計師均未能因此而對普揚公司與OMNI-STATE公司 間之關係產生合理之警覺，以採行相應投資或管理之措施， 造成證券交易市場合理、健全交易秩序之戕害至鉅」，認已 達財務報表不實「重大性」之標準之認定（見原判決第25頁 ）。 ⒉然查: ⑴證券交易法第171 條第1 項第1 款之申報公告不實財務報告 罪之重大性，係指應依證券交易法第20條第2 項規定編製之 財務報表，整體觀察其不實之內容，嚴重影響於相關營收及 損益，致誤導投資人之判斷，始稱具有「重要性」或「重大 性」，而得以該罪相繩。簡言之，所謂重大性之判斷係就公 司財務報告內容，整體觀察而為判斷，不得僅因該財務報告 之某項科目之內容虛偽不實，遽認該財報不實內容具有重大 性，亦即財務報表中之某項科目之內容虛偽不實時，仍應調 查該項不實科目之記載，是否重大影響於財務報告營收損益 之結果，且造成投資人之錯誤判斷，始克相當，不能執此單 一科目之錯誤，率而依申報公告不實財務報告罪予以論處， 已如前述。 ⑵經查原判決附表一至三所載關係人交易之金額確屬真實，有 扣10案如附表一、二、三所示之發票、傳票足證（進貨、銷 貨之時間、金額、發票號碼、傳單號碼均詳如附表一、二、 三所載），亦為原判決所肯認（見原判決第24-25 頁）。 ⑶而①原判決附表一為晶極公司向OMNI-STATE公司之銷貨，此 部分之交易營收、損益皆因晶極公司與普揚公司合併報表而 已載入普揚公司之財報之中，除跨結算日或有差異外，無虛 增營業收入情形，不影響主要財務報表。②附表二為晶極公 司向OMNI-STATE公司之進貨，此部分之進貨成本，皆已因晶 極公司與普揚公司合併報表而已載入普揚公司之財報之中， 若OMNI-STATE公司乃普揚科技股份有限公司之關係人，在編 普揚公司合併報表時其進貨金額應與下列銷售金額沖銷。③ 附表三為上海晶極公司向OMNI-STATE公司之銷貨，向OMNI-S TATE公司再行出售予晶極公司，此部分之交易營收、損益皆 已因晶極公司、上海晶極與普揚公司合併報表而已載入普揚 公司之財報之中，同上，編普揚公司合併報表時其銷貨金額 應與上列進售金額沖銷，故不考慮歸屬於少數股權之利益， 編普揚公司合併報表有虛增銷貨收入新台幣（下同）85萬87 35元及虛增進貨成本87萬2144元，淨影響僅為1 萬3409元， 遠低於證券交易法施行細則第6 條應重編財務報告規定。（ 淨影響僅為1 萬3409元係人帳匯兌之差額），有吳再豐會計 師出具之會計意見書可證（ 聲證一）。 ⑷另陳錦烽教授鑑定意見亦認：關係人交易之揭露，其所影響 者僅係財務報表之附註欄位，有無註明交易是否為關係人交 易。而OMNI-STATE公司之設立，係用於做為晶極公司與國外 大客戶進行貿易之平台，以利於資金匯回台灣運用。附表一 至三列示之關係人交易真實發生，且合乎商業常規，其所創 造之營收及損益可連結至對於國外大客戶的真實銷貨，並已 載人普揚公司95年度合併財務報表。若將OMNI-STATE公司揭 露為普揚公司間之關係人，雖有助於了解OMNI-STATE公司與 晶極公司及上海晶吉公司所進行之交易屬於關係人交易，但 上列銷貨及進貨之關係人交易多已連結至外部公司之交易， 且其相關營收及損益已透過合併程序納入普揚公司95年度合 併財務報表，故是否揭露OMN-STATE 公司為晶極公司之關係 人，對於普揚公司95年度合併財務報表應無重大影響，此亦 有陳錦烽教授出具之鑑定報告附呈可憑（聲證二）。 ⒊依上開專業鑑定意見書，足證原判決附表一至三之銷貨及進 貨之關係人交易，多已連結至外部公司之交易，且其相關營 收及損益已透過合併程序納入普揚公司95年度合併財務報表 普揚公司縱未揭露OMNI-STATE公司為晶極公司之關係人，仍 不至於造成財務報告之使用人無法藉此獲致正確之理解，並 使普揚公司之財務報告失其公開透明之作用至灼。 ⒋況有無關係人交易僅需於附記欄位上予以揭露即可，苟於事 後發現應予揭露時，隨時均得將該訊息補行公告，此有附呈 之其他上市櫃公司補行公告關係人交易（聲證三）可稽。足 證交易為真實僅未揭露係關係人間之交易時，主管機關仍准 上市櫃公司於事後補行公告。從而普揚公司於申報公告95年 度年報時漏未將真實交易之附表一至三係關係人交易於附記 欄位上予以揭露，確實不會造成：投資大眾及主管機關未能 因此而對普揚公司與OMNI-STATE公司間之關係產生合理之警 覺，造成證券交易市場合理、健全交易秩序之戕害等情，殆 無疑義。 ⒌原判決未憑任何證據，僅持個人意見，認再審聲請人未將關 係人交易揭露，即足影響投資人之判斷，顯與上開專家之意 見相左，顯徵上開鑑定報告、會計意見書及重大訊息公告足 以推翻原判決所為：「未揭露本件關係人交易之資訊，…應 已達前述「重大性」之標準」之認定。 ㈡審計上查核人員所建立「整體財務報表之整體重大性」門檻 ，其目的僅作為會計師執行查核財務報表作業之風險控制標 準，係分配至報表之各項目內，得出各科目「重大性」門檻 數額，之後再分析各科目所查知之誤述數額是否超過該「重 大性」門檻數額，以決定該科目之誤述是否重大，以判斷該 科目表達是否允當。關係人交易登載內容，僅係財務報表應 記載事項中之一項而已，非財務報表應記載事項之全部。如 將OMNI-STATE公司係普揚公司之關係人部分揭露於95年度合 併財務報表，對於普揚公司95年度合併財務報表應無重大影 響： ⒈原判決既認定依證券交易法施行細則第6 條第1 項關於「應 重編財務報表」之「量性指標」門檻，即更正稅後損益金額 在1,000 萬元以上，且達原決算營業收入淨額百分之1 或實 收資本額百分之5 以上者，得作為法院認定某項不實表達是 否具有「重要性」之「量性指標」判斷參考因子。而本件普 揚公司於95年度合併財務報表中未揭露關係人交易部分其金 額均並未達到1,000 萬元以上，是並不符合此原則，已認再 審聲請人未揭露關係人交易部分不具財務報表不實之重大性 （見原判決第24頁）。原判決此段論述，以具有法令位階之 證券交易法施行細則第6 條第1 項規定，資為判斷不實財報 是否具有重要性之依據，誠屬可採。 ⒉乃原判決未依上開理由為再審聲請人有利之認定，卻另從審 計上查核人員所建立「整體財務報表之整體重大性」門檻， 資為重大性判斷之準據，率依據普揚公司查核之安侯建業聯 合會計師事務所財務報表查核規範所計算之重大性門檻絕對 金額為71萬5515元，以普揚公司自95年11月27日至95年12月 31日止，晶極公司銷貨予OMNI-STATE公司與自OMNI-STATE公 司進貨之金額分別為628 萬2009元、87萬2144元，上海晶吉 公司向OMNI-STATE公司銷貨之金額為85萬8735元，認上開交 易金額均已超過會計師事後查核門檻之71萬5515元，屬重大 關係人交易，繼而論處申報公告不實財務報告罪刑（見原判 決第24-25 頁），顯係以無法律位階之會計師同業間就查帳 時之內部規約，資為論罪之依據，誠令人費解。 ⒊而原判決附表一至三所示之交易金額已列載於帳冊，安侯建 業會計師事務所函立中所記載之「財務報告查核重大性門檻 絕對金額」，其目的僅作為其會計師執行查核財務報表作業 之風險控制標準，顯與證券交易法第20條財報不實重大性標 準所著重者，乃係從一般使用財務報表者之立場不同。 ⒋我國審計準則公報第51號之規範，對於查核重大性門檻金額 並無任何明確之計算標準，係委由查核人員按照其專業判斷 而自行訂立，並受其風險偏好及風險承受度之影響。換言之 ，在我國相關法規之下，不同之會計師事務所或不同之會計 師針對同一發行公司同一年度之財務報表所認定之查核重大 性門檻金額可能存在著明顯差異，倘以此作為認定財報不實 重大性之門檻，實欠缺法律之明確性。 ⒌再者，審計準則公報為會計師進行查核工作之規範，並非一 般公司財務人員編製財務報表之規範，普揚公司未必在編製 95年度合併財務報表時，即知悉會計師依據審計準則公報規 範所決定之重大性金額為何。故若以「財務報告查核重大性 門濫絕對金額」作為判斷關係人揭露與財報不實重大性門檻 之單一標準，應與證券發行人財務報告編製準則之規範精神 相違，此觀陳錦烽教授出具之鑑定意見書第三點自明（見聲 證2 第4-5 頁）。 6.況原判決亦認審計學上「重大性」之概念與證券交易法上「 重大性」之定義固非完全相同（前者係針對「為獲取財務報 導並無『重大不實表達』之『合理保證』，後者則係針對「 是否實質影響投資人之投資判斷」）（見原判決第20頁) 。 已認兩者之規範目的，涇渭分明。亦證專家上開鑑定意見與 事實相符，該專業之鑑定意見如予以斟酌審究，足影響原判 決所為之認定，而使再審聲請人受無罪之判決。 ⒎原判決亦引敘: 『現今一般會計師事務所執行查核工作，查 核人員會先建立「整體財務報表之整體重大性」門檻，再依 照查核人員自身之專業判斷，將該財務報表整體重大性門檻 數額，分配至報表之各項目內，得出各科目「重大性」門檻 數額，之後再分析各科目所查知之誤述數額是否超過該「重 大性」門檻數額，以決定該科目之誤述是否重大，以判斷該 科目表達是否允當』（見原判決第21-22 頁）。認上開財務 報表整體重大性門檻數額，僅係決定財務報表內某會計科目 之誤述是否重大，以判斷該科目表達是否允當之參考，足證 上開專家鑑定意見與原判決所引述之上開見解相同。乃原判 決嗣又急轉直下，以此種規劃查核某會計科目是否誤述，認 係財報不實「重大性」之建立方法，得作為法院判斷某項科 目不實表達是否具有「重大性」之「量性指標」參考方式， 自有矛盾及速斷之嫌。然益證再審聲請人所提之上開鑑定意 見，確足以推翻原判決之有罪認定。 ㈢關係人交易登載內容，僅係財務報表應記載事項中之一項而 已，並非財務報表應記載事項之全部，不實財務報表是否達 於重大性，應就該財報內容整體觀察，不得以財務報表報中 之某項科目之查核標準資為判斷依據，此乃當然之理。OMNI -STATE 公司之設立，係用於做為晶極公司與國外大客戶進行 貿易之平台，以利於資金匯回台灣運用。附表一至三列示之 關係人交易真實發生且合乎商業常規，其所創造之營收及損 益可連結至對於國外大客戶的真實銷貨，並已載入普揚公司 95年度合併財務報表。況本件若以71萬5515元為標準計算， 對普揚公司主要報表之影響，僅如判決書附表二、附表三所 載，晶極公司向OMNI-STATE公司進貨87萬2144元，而OMNI-S TATE向上海晶吉公司進貨85萬8735元，以相同外幣金額交易 ，買賣差額係入帳匯兌之差額，證明再審聲請人未利用關係 人交易謀利或逃避稅捐，所生影響甚微，不足影響投資人之 判斷： ⒈關係人交易登載內容，僅係財務報表應記載事項中之一項而 已，非財務報表應記載事項之全部，圖例言之，財務報表報 不實係大圈圈，關係人交易不實係大圈圈中之小圈圈而已（ 若關係人交易係屬真實時，其不實者實係附記欄位未登載而 已），大圈圈須具重大性，則該重大性之判斷，自應就大圈 圈整體觀察，而非以小圈圈即可代表大圈圈，此理甚明。 ⒉財務報告不實之內容必達於重大性，方具非難性，而查核人 員所建立「整體財務報表之整體重大性」門檻，係會計師於 查核關係人交易或其他會計科目時之判斷標準，已如前述。 OMNI-STATE公司之設立，係用於做為晶極公司與國外大客戶 進行貿易之平台，以利於資金匯回台灣運用。附表一至三列 示之關係人交易真實發生且合乎商業常規，其所創造之營收 及損益可連結至對於國外大客戶的真實銷貨，並已載入普揚 公司95年度合併財務報表。若將OMNI-STATE公司揭露為普揚 公司間之關係人，雖有助於了解OMNI-STATE公司與晶極公司 及上海晶吉公司所進行之交易屬於關係人交易，但上列銷貨 及進貨之關係人交易多已連結至外部公司之交易且其相關營 收及損益已透過合併程序納入普揚公司95年度合併財務報表 ，故是否揭露OMNI-STATE公司為晶極公司之關係人，對於普 揚公司95年度合併財務報表應無重大影響。 ⒊倘若非以安侯建議會計師計算之重大性門檻金額為71萬5515 元為準，本案對主要報表影響如判決書附表二、附表三所載 晶極公司向OMNI-STATE進貨87萬2144元，而OMNI-STATE向上 海晶吉公司進貨85萬8735元，以相同外幣金額交易，買責差 額係入帳匯兌之差額，證明再審聲請人未利用關係人交易謀 利或逃避稅捐。若以會計上經濟實質重於法律形式而言，該 交易實質影響金額應為64萬0101元（即85萬8735元*74.54% ），因普揚公司擁有晶極公司74.54%股權，晶極公司擁有上 海晶吉公司100.00% 股權，若以上海晶吉公司虛增銷貨收入 85萬8735元論處，至有可議空間。況且，晶極公司應可消除 進貨成本87萬2144元後，兩相抵減後淨影響僅為1 萬3409元 ，實屬微小，不足影響財務報表之表達。另晶極公司銷貨給 OM NI-STATE 金額628 萬5009元，為與其子公司實際訂貨客 戶間境外交易之中間銷貨對象之用，法院已認定如前，原則 還是會計上經濟實質重於法律形式，有吳再豐會計師出具之 會計意見書可按。 ⒋揆上，附表一至三列示之關係人交易真實發生且合乎商業常 規，其所創造之營收及損益可連結至對於國外大客戶的真實 銷貨，並已載人普揚公司95年度合併財務報表。是否揭露OM NI-STATE公司為晶極公司之關係人，對於普揚公司95年度合 併財務報表應無重大影響。縱使以71萬5515元為標準計算， 原判決附表二、附表三所載之交易，兩相抵減後淨影響僅為 1 萬3409元，實屬微小，亦不足影響財務報表之表達。足證 再審聲請人未利用關係人交易謀利或逃避稅捐，所生影響甚 微，對投資人之判斷無影響。是上開專業鑑定意見若予以審 酌，顯然足以推翻原判決所為: 「未揭露關係人交易係為避 免投資大眾對其經營普揚公司能力之質疑…致財務報告之使 用人無法藉此獲致正確之理解，並使普揚公司之財務報告失 其公開透明之作用」之認定。 ㈣附表二編號2-5 與附表三編號1-4 之交易依財務會計準則公 報第七號合併財務報表第36條前段，固應予銷除。惟上列交 易銷除後，附表二及附表三之三方關係人進貨交易87萬2144 元及銷貨交易85萬8735元，其中進貨屬於費用，銷貨則為收 入，兩者金額非常接近，其相減後餘額對於營業毛利的影響 僅為1 萬3409元，相對於普揚公司95年度營業毛損302 萬8 千元、繼續營業部門淨損8956萬5 千元及合併總損失7647萬 9 千元而言，對於普揚公司95年度合併財務報表並無重大影 響，無法產生美化普揚公司95年度合併財務報表之作用： ⒈原判決以：附表二編號2 至5 與附表三編號1 至4 之交易， 其經濟效果為上海晶吉公司（孫公司）銷貨予晶極公司（子 公司），而依財務會計準則公報第七號「合併財務報表」第 36條前段之規定，此交易於編製普揚公司95年度財務報表時 應予銷除，如普揚公司確已銷除，則依財務會計準則公報第 六號「關係人交易之揭露」第六條之規定，此筆交易得不揭 露，然普揚公司實際上並未將此四筆交易消除，再審聲請人 等人所為係為掩飾普揚公司營收趨勢之改變該項不實資訊有 實質可能會使投資人可得利用之整體資訊發生顯著改變等語 (見原判決第24頁）。 ⒉然查依陳錦烽教授就普揚公司整體財務報告內容鑑定結果認 : 「（一）若認定OMNI-STATE公司為普揚公司、晶極公司及 上海晶吉公司之實質關係人，並具有實質交易關係，則於編 製普揚公司95年度合併財務報表時，附表二晶極公司向OMNI -STATE公司之進貨87萬2144元以及附表三上海晶吉公司向OM NI-STATE公司之銷貨85萬8735元，兩者金額非常接近，可於 編製合併財務報表時相互抵銷。（二）上列附表二及附表三 之三方關係人進貨交易87萬2144元及銷貨交易85萬8735元， 其中進貨屬於費用，銷貨則為收入，兩者金額非常接近，其 相減後餘額對於營業毛利的影響僅為1 萬3409元，相對於普 揚公司95年度營業毛損302 萬8 千元、繼續營業部門淨損 8956萬5 千元及合併總損失7647萬9 千元而言( 請參照證物 一），並無重大影響。若於編製95年度合併財務報表時，將 附表二及附表三之三方關係人交易予以銷除，則普揚公司95 年度營業毛利僅減少1 萬3409元，對於普揚公司95年度合併 財務報表並無重大影響」（見陳錦烽鑑定意見書第3-4 頁） 。 ⒊而吳再豐會計師亦認: 「倘若非以安侯建議會計師計算之重 大性門檻金額為71萬5515元為准，本案對主要報表影響如判 決書附表二、附表三所載晶極公司向OMNI-STATE進貨87萬21 44元，而OMNI-STATE向上海晶吉公司進貨85萬8735元，以相 同外幣金額交易，買賣差額係入帳匯兌之差額，證明再審聲 請人未利用關係人交易謀利或逃避稅捐。若以會計上經濟實 質重於法律形式而言，該交易實質影響金額應為64萬0101元 （即85萬8735元*74.54% ），因普揚公司擁有晶極公司74.5 4%股權，晶極公司擁有上海晶吉公司100.00% 股權，若以上 海晶吉公司虛增銷貨收入85萬8735元論處，至有可議空間。 況且，晶極公司應可消除進貨成本87萬2144元後，兩相抵減 後淨影響僅為1 萬3409元，實屬微小，不足影響財務報表之 表達。另晶極公司銷貨給OMNI-STATE金額628 萬5009元，為 與其子公司實際訂貨客戶間境外交易之中間銷貨對象之用， 法院已認定如前，原則還是會計上經濟實質重於法律形式。 」（見吳再豐會計師會計意見書第4-5 頁）。 ⒋上列附表二及附表三之三方關係人進貨交易87萬2144元及銷 貨隊公交易85萬8735元，其中進貨屬於費用，銷貨則為收人 ，兩者金額非常接近，其相減後餘額對於營業毛利的影響僅 為1萬3409 元，相對於普揚公司95年度營業毛損302 萬8 千 元、繼續營業部門淨損8956萬5 千元及合併總損失7647萬9 千元而言，並無重大影響，亦無產生美化普揚公司95年度合 併財務報表之作用，已如前述。原判決未進一步調查釐清附 表二及三之交易消除後，對整體報表產生如何之影響。率憑 己見以：「該項不實資訊有實質可能會使投資人可得利用之 整體資訊發生顯著改變」等語（見原判決第24頁），認該不 實事項已達重大性，自屬速斷。而陳錦烽教授及吳再豐會計 師上開鑑定報告已就消除後對該年度財務報表之結果，基於 會計財務之專業知識所為認無重大影響之鑑定，係屬有利再 審聲請人之新證據若予審酌，可證上開關係人交易未予揭露 根本不可能影響普揚公司當年度營收趨勢之改變，足可推翻 原判決上開認定，使再審聲請人受無罪之判決甚明。 ㈤關係人交易揭露之目的並非在嚇阻關係人交易之發生，而是 在於充分揭露關係人交易之條件，以避免關係人間利用非常 規交易進行利益輸送，關係人交易之所以具有可非難性與違 法性，在於關係人間利用非常規之重大交易進行利益輸送。 而利用間接投資、三角貿易交易往來等，係與中國大陸投資 往來常用模式，有其歷史背景，為保障上述投資或交易安全 ，常安排以關係人方式為交易，晶極公司為躲避中國大陸投 資稽查關聯方的交易，並配合客戶來料加工之需要. 由上海 晶吉先出口產品，再進口交給來料加工之安排，尚屬合理， 再審聲請人設立OMNI-STATE公司非為增加營收美化財報，足 以推翻原判決所為：隱瞞OMNI-STATE公司為普揚公司之子公 司晶極公司、上海晶吉公司關係人，避免投資大眾對其經營 普揚公司能力之質疑，當初之目的是在於美化財務報表（增 加營收）之認定： ⒈按關係人交易揭露之目的並非在嚇阻關係人交易之發生，而 是在於充分揭露關係人交易之條件以避免關係人間利用非常 規交易進行利益輸送，關係人交易之所以具有可非難性與違 法性，在於關係人間利用非常規之重大交易進行利益輸送， 而使現行法對於提高財務報告於資訊透明度之及時性、真實 性、公平性與完整性以建立成熟資本市場機能形同虛設，證 券交易法第171 條第1 項第1 款之立法目的乃在於「維護有 價證券市場之誠信」，避免投資人因不實資訊而做成錯誤之 投資決定，其保護重點係在「證券市場中之一般多數不特定 投資大眾」，具體言之，本罪行為人主觀上必須要認知到， 其記載之不實資訊係以有相當傳播可能性之方式散布於多數 不特定之投資大眾，因而有將不特定多數投資人之財產法益 置於受侵害風險之下，始足當之。為原判決所肯認（見原判 決第18頁）。 ⒉台商前往中國大陸投資，初期規定僅能間接投資、間接貿易 ，逐漸發展可直接投資、直接貿易，但大部份台商台灣之母 公司提供了主要的資金、技術、原料及訂單，中國大陸僅以 生產及加工為主，但中國轉讓定價開始於1991年7 月1 日， 經數次修改，於2008年（97年）1 月1 日施行之企業所得稅 法定立「特別納稅調整」（俗稱反避稅條款) 專章規範，大 部分台商為避免麻煩，成立境外公司進行交易，並避免外觀 即被認定關聯方的形式成立境外公司，否則中國大陸雖以生 產及加工為主，但轉讓定價查核除需提供大量資料供查外， 還對大部分利潤也將由大陸課稅，故台商以三角貿易因應， 實有其相關背景需要，另中國大陸來料加工進口原料再出口 有免稅之規定，大陸當地採購原料之進項稅則不退稅，故大 陸工廠出口再進口給來料加工廠，亦為合理安排（參見吳再 豐會計師意見書第2-3 頁）。 ⒊而所謂真實交易與虛偽交易，依據目前法院與會計實務，標 準係以系爭交易是否確實存有金流、物流、是否為循環交易 、是否僅係資金貸予等作為判斷之標準。而本案附表一至附 表三之交易，皆存有相對應之金流、物流，更非循環交易抑 或資金貸與等事，該部分交易當屬真實交易無疑。 ⒋原判決附表一至三交易之目的，主要係因晶極公司之加工廠 於大陸地區，為了避免大陸關稅問題與收款金額得以由境外 公司匯回台灣晶極公司，故透過OMNI- STATE 公司向國外大 客戶接單，是附表一至三之交易，實質上即係晶極公司為與 國外大客戶進行交易所為之三角貿易，再審聲請人設立OMNI -STATE公司非為增加營收美化財報，尤無於關係人間利用非 常規之重大交易進行利益輸送，殆無疑義。 ⒌揆上所述，附表一至三交易之目的，主要係因晶極公司之加 工廠於大陸地區，為了避免大陸關稅問題與收款金額得以由 境外公司匯回台灣晶極公司，故透過OMNI-STATE公司向國外 大客戶接單，是附表一至附表三之交易，實質上即係晶極公 司為與國外大客戶進行交易所為之三角貿易，業經專具有兩 岸貿易專業知識之會計師鑑定後出具意見書予以說明闡析。 足以推翻原判決所為：「隱瞞OMNI-STATE公司為普揚公司之 子公司晶極公司、上海晶吉公司關係人，避免投資大眾對其 經營普揚公司能力之質疑，當初之目的是在於美化財務報表 （增加營收）」等情( 見原判決第25頁) 之認定甚明。 ㈥安侯建業會計師事務所於96年3 月30日出具之普揚公司95年 度年報係「修正式無保留意見」之查核報告書。而依審計準 則公報關於關係人交易之查核規定，因為OMNI-STATE公司於 95年度尚未與普揚公司交易往來，實務上，查核人員只查普 揚公司的帳，很難發現OMNI-STATE公司之的存在，會計師事 務所查核人員不會知道OMNI-STATE公司係普揚公司之關係人 ，並對這部分提出疑義。安侯建業會計師事務所陳盈如會計 師及蕭富敦之證詞與會計報表之編製程序及查核實務運作均 有所違背，原判決依憑共同正犯蕭富敦之證述，認定再審聲 請人有蓄意隱瞞不予揭露關係人交易之指示，且目的在於美 化財報以增加貸款，顯與客觀事實不相適合，業據會計專業 之吳再豐會計師所引述審計準則公報相關規定予以鑑定說明 。原判決未審酌公報相關規定，僅憑蕭富敦個人為規避個人 刑責所為與事實不符之供述為再審聲請人不利之認定，自有 疏誤。則上開原審未予審酌之審計準則公報相關規定，應足 推翻原判決所為不利再審聲請人之認定： ⒈依原判決依憑共同正犯蕭富敦所稱: 「在伊的認知中，OMNI -STATE公司是普揚公司的關係人，伊要出普揚公司的財務報 告時，有告訴陳文彬這是關係人交易，交易要沖銷掉，但當 時陳文彬告訴伊他有二個壓力，一個是銀行貸款的壓力，一 個是他需要營業額，如果普揚公司沒有營業額，很多人會打 電話來罵，陳文彬說不要沖銷掉，所以先不要揭露」等語， 認定再審聲請人當初之目的是在於美化財務報表（增加營收 ），並進而向銀行取得資金週轉( 見原判決第25頁）。 ⒉然查證據之取捨固屬事實審法院之職權，但其取捨證據仍應 綜合全卷證據資料，依憑證據法則而為判斷，尤其證人之陳 述因受外在環境及個人記憶力理解力等因素之影響，前後所 為陳述常有矛盾不一或避重就輕情形，而具反覆及游移性， 故為避免其嫁禍於人，法院自應應審酌卷內其他證據資料為 判斷，不得僅擷取證人所為不利再審聲請人之部分證言，執 為論斷之依據。又供述證據係以人之陳述，供為證明其陳述 內容之事實之用，而證人之陳述，往往因受其觀察力之正確 與否，記憶力之有無健全，陳述能力是否良好，以及證人之 性格如何等因素之影響，而具有游移性。至於非供述證據， 則以物（包括一般之物及文書）之存在或狀態為其證據，客 觀上已具備一定程度之不可代替性，且或係於不間斷、有規 律之過程中所取得，並無預見日後可能會被提供作為證據之 偽造動機。故比較而言，非供述證據應屬優勢證據. 其評價 上之裁量自較供述證據為強（最高法院99年度台上字第6277 號判決參照）。 ⒊吳再豐會計師出具之意見書載明： ⑴①安侯建業會計師事務所96年3 月30日出具普揚聯合科技股 份有限公司會計師查核報告書之範圍（第一）段所述「…， 有關晶極光電科技股份有限公司財務報表未經本會計師查核 ，而係由其他會計師查核，…」，而OMNI-STATE公司係晶極 光電科技股份有限公司之子公司，OMNI-STATE公司於95年度 尚未與普揚聯合科技股份有限公司交易往來，因此95年度普 揚公司帳載資料及有關文件應無OMNI-STATE有關資訊。在此 情形下，95年度OMNI-STATE既然只跟晶極公司往來，並未跟 普揚公司往來，實務上，查核人員只查普揚公司的帳，很難 發現OMNI-STATE公司的存在，進而詢問普揚公司人員有關OM NI-STATE公司的帳務。安侯建業會計師事務所又未查核晶極 公司，應可認定安侯建業會計師事務所查核人員查核普揚公 司時，不知OMNI-STATE公司係普揚公司之實質關係人，並對 這部分提出疑義。②倘若，安侯建業會計師事務所未經查核 晶極公司卻能發現OMNI- STATE 公司的交易，定屬查核重大 性事件，依審計準則公報第六號第八條及九條規定：「查核 人員應針對交易之目的、性質及內容，視實際情況實施查核 程序以獲取足夠及適切之證據；並且會計師應請受查者出具 聲明書，聲明關係人交易已作充分而適切之揭露」。但該查 核之會計師並未針對OMNI- STATE 公司之交易目的、性質及 內容，實施查核程序，亦未請普揚公司出具聲明書，應可認 安侯建業會計師事務所事實上不知OMNI-STATE公司係普揚公 司之實質關係人，而且查核人員並未將OMNI-STATE公司之交 易內容應列入普揚公司之財報之事告知普揚公司相關人員。 ⑵上開意見書又載稱：若安侯建業會計師事務所續查將可能與 晶極公司簽證會計師事務所出據報告書有異，因此實務上查 核會計師會依審計準則公報第十條規定：「會計師無法對關 係人及其交易獲取足夠及適切之證據時，應於查核報告中敘 明其工作範圍所受之限制，並作保留意見或無法表示意見之 表示」。絕不能以口頭告訴不是關係人或以公司出具客戶聲 明書等替代應有查核程序。本件安侯建業會計師事務所96年 3 月30日出具普揚公司之會計師查核報告書明確記載: 「普 揚公司編製民國九十五年度之合併財務報表，並經本會計師 出具修正式無保留意見之查核報告書在案，備供參考」。因 此若查核會計師知OMNI-STATE公司之交易內容應列入普揚公 司之財報時，不能出具修正式無保留意見的查核報告。故安 侯建業會計師事務所陳盈如在法院的證詞，與書面資料不符 ，實在難以推論再審聲請人知情且隱瞞OMNI-STATE公司為關 係人。此復有普揚公司95年第3 季及95年度年報會計師查核 報告足資證明（聲證四）。 ⑶該意見書復謂：若上述論述為真，陳盈如在查核普揚公司95 年度財報時，可能尚不知OMNI-STATE公司部分，應無向蕭富 敦質問，也無蕭富敦再向再審聲請人報告及再審聲請人回答 為美化報表之事等，陳盈如及蕭富敦的證詞有可能因時間點 了記錯而有誤解的。 ⒋依據上開會計意見書及依審計準則公報第六號第八、九及十 條規定（聲證五）判斷，即可證蕭富敦之不利證述顯然與客 觀證據相齟齬，係蕭富敦為減輕其身為財務主管之責任並規 避自身刑責所為不實之證述至灼。事實審法院為避免其嫁禍 於再審聲請人，自應審酌卷內其他證據資料為判斷，不得僅 擷取該證人所為不利再審聲請人之部分證言，執為論斷之依 據。是上開意見書及審計準則公報第六號第八、九、十條相 關規定之新證據，若經調查審酌，自足推翻蕭富敦證述之真 實性，而為有利再審聲請人之認定。 ㈦本案OMNI-STATE公司向板信銀行之貸款與晶極公司、普揚公 司是否為關係人無關，亦與普揚公司是否揭露關係人交易無 關。本件關係人間之真實交易，無美化普揚公司95年度合併 財務報表，方便向銀行資金周轉之作用，亦可證蕭富敦不利 再審聲請人之供述與事實不相符合。此有OMNI-STATE公司與 板信銀行簽訂應收帳款債權承購暨融資合約書及板信銀行之 應收融資明細可證。原審若就上開與待證事實有重要關係， 而屬法院應依職權調查之證據，詳予調查審究，應足動搖原 判決認定之事實： ⒈OMNI-STATE公司係於95年7 月12日與板信銀行簽訂應收帳款 債權承購暨融資合約書，雙方約定: 因甲方（即OMNI-STATE 公司）向乙方（即板信銀行）申請辦理應收帳款債權承購暨 融資業務，經乙方同意承購甲方對其國內（外）特定相對人 基於買賣契約、勞務契約或其他債權契約，而得向相對人請 求於一定清償日給付一定金錢之債權之契約（聲證六）。足 證該契約係以OMN-STATE 公司對第三人之債權為融資標的自 以OMN-STATE 公司對第三人有應收值權存在為前提，顯然與 普揚公司毫無干涉，尤無美化普揚公司95年度合併財務報表 ，方便向銀行資金周轉之作用。 ⒉陳錦烽教授鑑定意見書亦認: 依據板信銀行之應收融資明細 可知，OMNI-STATE公司向板信銀行貸款，係以OMNI-STATE公 司銷貨予大立光公司與佳能公司之應收帳款為標的，故OMNI -STATE公司是否為普揚公司或晶極公司之關係人，不會影響 板信銀行貸款給OMNI-STATE公司。換言之，OMNI-STATE公司 向板信銀行之貸款，並非隱匿其與普揚公司、晶極公司可能 為關係人之身分，而以關係人間交易所產生之應收帳款而進 行融資。如前所述，OMNI-STATE公司之存在，其目的僅係因 晶極公司之加工廠於大陸地區，為了避免大陸關稅問題，並 使收款金額得以由境外公司匯回晶極公司，而透過OMN-STAT E 公司向國外大客戶接單，並非用於美化普揚公司之營收或 損益【見該鑑定意見書第6 頁及所附證物二板信銀行之應收 融資明細與相關資料可供比對】。 ⒊本案OMNI公司向板信銀行貸款，乃係以OMNI公司銷貨予大立 光公司與佳能公司之應收帳款而為融資，故OMNI公司是否為 普揚公司或晶極公司之關係人，皆不會影響板信銀行貸款給 OMNI公司。易言之，本案OMNI公司向板信銀行之貸款，並非 因隱匿其與普揚公司、晶極公司可能為關係人之身分，而以 關係人間交易所產生之應收帳款而進行融資。據此，足證再 審聲請人絕無為了向銀行貸款而隱匿OMNI-STATE公司與晶極 、普揚公司間為關係人之必要。原審就上開證據未進一步調 查釐清，逕以蕭富敦之供述即認定再審聲請人未揭露關係人 係為向銀行貸款之目的，顯屬速斷。而再審聲請人所提上開 OMNI-STATE公司與板信銀行簽訂應收帳款債權承購暨融資合 約書及板信銀行應收融資明細與相關資料，若經審酌，足以 動搖原確定判決所為不利再審聲請人之認定。 六、揆上所言，證券交易法第20條之「財報不實重大性」應就財 務報表內容整體觀察，其不實內容是否嚴重影響於相關營收 及損益，致誤導投資人之判斷為準；而關係人重大交易之「 是否揭露」僅係該財務報告之附記欄位上有無虛偽不實之問 題，非謂關係人間之交易金額超過審計上查核人員所建立「 整體財務報表之整體重大性」門檻，未依法揭露時，即當然 屬於財報不實罪之重大性。況審計上查核人員所建立「整體 財務報表之整體重大性」門檻，其目的僅作為會計師執行查 核財務報表作業之風險控制標準。原判決附表一至三所載關 係人交易確屬真實，OMNI-STATE公司之設立，係用於做為晶 極公司與國外大客戶進行貿易之平台，以利於資金匯回台灣 運用。上開關係人交易真實發生，且合乎商業常規，其所創 造之營收及損益可連結至對於國外大客戶的真實銷貨，並已 載入普揚公司95年度合併財務報表。是否揭露0MNI-STATE公 司為晶極公司之關係人，對於普揚公司95年度合併財務報表 應無重大影響，再審聲請人並無以隱瞞關係人間為非常規交 易並進行利益輸送或美化財報以利銀行貸款之行為。縱使依 原判決所訂以審計上查核人員所建立「整體財務報表之整體 重大性」之71萬5515元門檻計算，對普揚公司主要財報之影 響僅入帳匯兌之差額，所生影響甚微，業據提出相關證據為 憑。上開證據於原判決確定前己存在、成立，然原判決未及 調查審酌，原審若就上開與待證事實有重要關係而屬法院應 依職權調查之證據，詳予調查審究，獨立或與其他證據經綜 合判斷，足以動搖原確定判決認定之事實，合理相信再審聲 請人應受無罪之判決，自符合刑事訴訟法第420 條第1 項第 6 款、第3 項規定，爰依法提狀聲請再審，懇請鈞院裁准開 始再審及停止刑罰執行，以資救濟，並維再審聲請人權益及 公平正義。 貳、按法院認為無再審理由者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第 第434 條第1 項定有明文。次按刑事訴訟法第420 條第1 項 第6 款原規定有罪之判決確定後，因發現確實之新證據，足 認受有罪判決之人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認 罪名之判決者，得聲請再審，而上開規定所指「發現之新證 據」，若係判決前已經當事人提出或聲請調查之證據，經原 法院捨棄不採者，即非該條款所謂發現之新證據，不得據為 聲請再審之原因。嗣於104 年2 月4 日修正公布，同年月6 日起生效施行之刑事訴訟法第420 條第1 項第6 款、第3 項 分別修改增訂為：「有罪之判決確定後，有下列情形之一者 ，為受判決人之利益，得聲請再審：……六、因發現新事實 或新證據，單獨或與先前之證據綜合判斷，足認受有罪判決 之人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者 」、「第1 項第6 款之新事實或新證據，指判決確定前已存 在或成立而未及調查斟酌，及判決確定後始存在或成立之事 實、證據」。故修正後所謂發現之新事實、新證據，不以該 事證於事實審法院判決前業已存在為限，即判決確定後始存 在或成立之事實、證據，亦屬之。惟須該事證本身可單獨或 與先前已經存在卷內之各項證據資料綜合判斷觀察，認為足 以動搖原有罪之確定判決，而為受判決人無罪、免訴、免刑 或輕於原判決所認罪名之判決者為限，始得聲請再審。倘未 具備上開要件，即不能據為聲請再審之原因。是依上開規定 ，無論修法前後，於判決確定前已存在或成立，且經法院調 查及斟酌之證據，均非該條款規定所謂之「新證據」，即不 能據為聲請再審之原因（最高法院104 年度台抗字第201 號 、第331 號裁定意旨參照）。準此，修正後刑事訴訟法第42 0 條第1 項第6 款之所謂「新事實」、「新證據」，依同條 第3 項之規定，自仍須以作成確定判決之原審法院「未及調 查、斟酌」者為限；判決確定後始存在或成立之事實、證據 固不待言，如受判決人提出者為判決確定前已存在或成立之 事實、證據，但該等事實、證據在判決確定前業由原審法院 本於職權或依當事人之聲請或提出，在審判程序中詳為調查 之提示、辯論，並依調查之結果，本於論理法則、經驗法則 及證據法則，經斟酌取捨證據後認定事實，既已對該等證據 資料為價值判斷，無論最終在確定判決中已本於自由心證論 述其取捨判斷之理由，抑或捨棄不採而未敘明其捨棄不用之 理由，甚或認與該案起訴、判決之犯罪事實無直接關連、無 證據價值而有意不採，核此均非屬未為審酌，自非前開規定 所稱之「未及調查斟酌」之情形，該等事實、證據仍非上開 所謂之「新事實」或「新證據」。是聲請再審之理由，如僅 對原確定判決認定事實之爭辯，或對原確定判決採證認事職 權之行使，任意指摘，或對法院依職權取捨證據持相異評價 ，則原法院縱加以審酌，亦無法動搖原確定判決，自非符合 足以生影響於原判決之要件。另按刑事訴訟法第421 條關於 不得上訴於第三審法院之案件，就足以影響判決之重要證據 漏未審酌，得聲請再審之規定，雖然未同時配合修正，且其 中「重要證據」之法文和上揭新事證之規範文字不同，但涵 義其實無異，應為相同之解釋。從而，聲請人依憑其片面、 主觀所主張之證據，如係在原確定判決審判中已提出之證據 ，經原法院斟酌捨棄不採者，且依單獨或結合其他卷存證據 觀察，綜合判斷之評價結果，客觀上尚難認為足以動搖最後 事實審確定判決所認定之事實者，同無准許再審之餘地（最 高法院104 年度台抗字第125 號裁定意旨參照）。 參、經查： 一、本件再審聲請人因違反證券交易法案件，前經本院以104 年 度重金上更㈠字第3 號判決（下稱原確定判決），依違反證 券交易法第171 條第1 項第1 款、第179 條之申報及公告不 實罪，上訴後，業經最高法院以106 年度台上字第65號駁回 上訴確定，依刑事訴訟法第426 條第3 項之規定，本院自屬 再審之管轄法院，合先敘明。 二、原確定判決認定：再審聲請人於90年4 月自行成立晶極公司 ，並擔任董事長，又於91年5 月由晶極公司投資成立上海晶 吉公司，晶極公司對於上海晶吉公司具有百分之百之股權。 93年間同案共犯蕭富敦則擔任晶極公司會計經理，並於94年 12月30日，再審聲請人與同案共犯即時任晶極公司會計經理 之蕭富敦，以晶極公司員工潘書立之名義，成立表面上與晶 極公司無關，但實際上可由晶極公司完全控制之紙上公司OM NI-STATE公司，晶極公司實際上對OMNI-STATE公司在交易上 具控制能力及重大影響力之公司。於95年4 月11日起，再審 聲請人擔任普揚公司董事長，並自95年4 月17日起迄至98年 1 月9 日止兼任總經理職務；同案共犯蕭富敦自95年4 月17 日起至97年2 月29日止，擔任普揚公司財會部副總經理，任 職期間內為該公司主辦會計人員。又95年間，普揚公司辦理 私募現金增資1 億8000萬元時，普揚公司取得晶極公司74.5 4 ％之股權，故95年11月27日普揚公司成為晶極公司（子公 司）及上海晶吉公司（孫公司）之母公司，OMNI-STATE公司 為晶極公司、上海晶吉公司之關係人，是依再審聲請人之部 分供述，相關證人即同案共犯蕭富敦、證人潘書立、李宗原 、吳家賢、彭李明等人之證詞，普揚公司當日重大訊息之詳 細內容及其第九屆董事會第一次董事會議事錄與第二次董事 會議事錄，普揚公司及其子公司95年度合併財務報表，行政 院金融監督管理委員會函、安侯建業聯合會計師事務所10 0 年10月3 日安建（100 ）審（141C）字第3646 M號函、如原 確定判決附表（下稱附表）一、二、三所示之發票、傳票， 扣案之隨身碟暨卷內其他證據資料，相互勾稽結果，而為論 斷。並審酌：㈠再審聲請人於擔任普揚公司董事長前，在90 年4 月間成立晶極公司，並擔任董事長，晶極公司於91年5 月間投資成立上海晶吉公司，晶極公司對於上海晶吉公司具 有百分之百之股權；㈡普揚公司於95年間辦理私募現金增資 1 億8,000 萬元，普揚公司取得晶極公司74.54 ％之股權， 普揚公司於95年11月27日成為晶極公司及上海晶吉公司之母 公司；㈢OMNI-STATE公司係再審聲請人及同案共犯即時任晶 極公司會計經理之蕭富敦於94年12月30日，以晶極公司員工 潘書立名義所成立之境外公司，作為境外交易銷售貨物之對 象；㈣同案共犯蕭富敦於第一審證稱：伊要出普揚公司的財 務報告時，有告訴再審聲請人這是關係人交易，但當時再審 聲請人稱他有二個壓力，一個是銀行貸款的壓力，一個是他 需要營業額，如果普揚公司沒有營業額，很多人會打電話來 罵；在OMNI-STATE公司未成立前，晶極公司以相同手法使用 一家境外公司ACCESS FOCUS LTD .（下稱ACCESS公司），出 貨方式也是由晶極公司出貨給ACCESS公司，ACCESS公司再出 貨給他的客戶，在那時伊就有跟再審聲請人講過ACCESS公司 是晶極公司的關係人，之前晶極公司的財務報表也確實有把 ACCESS公司列為關係人各情。參照財團法人中華民國會計研 究發展基金會於74年6 月15日所發布財務會計準則公報（下 稱準則公報）第6 號第2 點、第7 號第26點、94年9 月27日 公布施行之證券發行人財務報告編製準則（下稱編製準則） 第16條等規定，認OMNI-STATE公司與普揚公司、晶極公司、 上海晶吉公司間為實質關係人，再審聲請人明知應將晶極公 司、上海晶吉公司與OMNI-STATE公司間之重大交易揭露之理 由。復審酌實務上公開發行公司經營規模大小差異甚大，有 營業額上千億者，亦有營業額僅數千萬者，如僅以1 億元或 實收資本額百分之二十為標準，恐有過於僵化之嫌，不利投 資人瞭解公司交易資訊，是上開編製準則第15條第1 款第7 目所規定之達1 億元或實收資本額百分之二十以上之交易係 「應」揭露，但非指只有交易金額達到1 億元或實收資本額 百分之二十以上之交易始須揭露等情，於理由欄貳、一之㈦ 、㈧就重大交易之判斷，說明：關係人間進、銷貨交易是否 重大而應於財務報告附註揭露之標準，應同時考量證券交易 法施行細則第6 條第1 項關於「應重編財務報表」之「量性 指標」門檻，以及審計準則公報第51號第2 條第2 款、第6 條第2 項關於查核規劃及執行重大性之「量性指標」及「質 性指標」。查核人員不宜將金額低於所設定重大性之未更正 不實表達（個別金額或其彙總數）均評估為不重大。某些不 實表達之金額雖低於重大性，但經查核人員考量相關情況後 ，仍可能將其評估為重大。查核人員除依上述「量性」因子 進行查核外，尚須審酌其他「質性」因子是否存在，不可固 執或偏廢一端，資為判斷「重大性事項」參考等旨。而以： ㈠本件如附表一、二、三所載之交易，分別為晶極公司銷貨 予OMNI-STATE公司與自OMNI-STATE公司進貨，以及上海晶吉 公司銷貨予OMNI-STATE公司，金額依序為628 萬2,009 元、 87萬2,144 元及85萬8,735 元，均超過普揚公司查核之安侯 建業聯合會計師事務所財務報表查核規範所計算之重大性門 檻絕對金額71萬5,515 元；㈡普揚公司不為附表一至三所示 關係人交易揭露，係由對普揚公司營運或獲利能力而言扮演 重要角色之董事長即再審聲請人與同案共犯即財會部副總經 理所為，嚴重影響公司法規遵循義務，主要目的則在美化財 務報表，便於向銀行取得資金週轉，掩飾普揚公司營收趨勢 之改變等判斷「重大性事項」之質性參考因子各情，載認再 審聲請人未予揭露如附表一、二、三所載之交易應屬重大性 事項之理由，而認再審聲請人違反證券交易法第171 條第1 項第1 款、第179 條之申報及公告不實罪，而上情業於原確 定判決內詳予敘明認定之理由，並對再審聲請人之辯解亦詳 予指駁，且說明捨棄不採理由及證據，有本院104 年度重金 上更㈠字第3 號判決、最高法院以106 年度台上字第65號判 決各1 份在卷可憑，並經本院調取上開案件全卷核閱無訛。 三、再審聲請意旨四稱以學者於研討會所提法律意見，認針對本 案「有關未揭露關係人交易是否具備重大性，而認可參酌美 國聯邦證管會『第九九號幕僚會計公告』所提出的質與量的 綜合判斷標準，依財報附註對關係人交易或交易揭露之金額 是否正確或完全未揭露加以區分，而認本案雖已揭露系爭附 表一、二、三之為實質交易，且金額正確，雖未揭露OMNI-S TATE與普揚公司為關係人交易，且對普揚公司淨利並無影響 ，又未達影響淨利百分之五之量性指標，關係人交易中並未 隱藏不法行為（如非常規交易、掏空公司資產等）或掩飾公 司收益狀況，應認為不足以影響理性投資人之投資判斷而不 具備重大性。」云云。惟查，上開見解僅為學者於研討會中 所表示之法律見解，與本案並非同一個案，自無法以上開資 料之理由，逕用於本案之認定，且原確定判決對於美國「證 券交易委員會」（United States Securities and Exchang e Commmission , 簡稱SEC ）所屬「幕僚成員」（Staff ） 於西元1999年發布之「幕僚會計公告」（StaffAccounting Bulletin，簡稱「SAB 」）第99號（SAB No .99），亦於判 決書說明，此係針對公司經營階層及審計查核人員長期以來 在備置財務報告及執行財務報告查核工作時，僅呆板、僵化 地仰賴「不實表達數額大小」等特定「量性指標」以評估「 重大性」，明示此為不適當，且不為任何會計及審計理論支 持之行為，且可能造成公司經營階層濫用「量性指標」之惡 果（即將自己的「舞弊」或「不法行為」造成之誤述控制在 前揭各「量性指標」門檻之下，即可逸脫「重大性誤述」之 捕捉網），同時要求審計查核人員必須特別考量該公告所列 示之「質性指標」，以全面性地進行「重大性」分析。其列 示之「質性指標」包括：⒈該項誤述是否掩飾了營收趨勢之 改變。⒉該項誤述是否掩蓋了公司未能達到分析師預期的事 實。⒊該項誤述是否將一項「損失」轉化為「利得」，或將 「利得」轉化為「損失」。⒋該項誤述是否涉及到對公司營 運或獲利能力而言扮演重要角色之部門。⒌該項誤述是否影 響公司之法規遵循。⒍該項誤述是否影響公司之履約或償債 能力。⒎該項誤述是否導致公司經營階層薪酬提昇，例如藉 由滿足紅利或其他激勵薪酬之要件，來達到增加薪酬的效果 。⒏該項誤述是否涉及某項非法活動之掩飾。⒐該項誤述是 否公司經營階層故意所為等，在我國相關法規尚未明確規範 前，上開質性指標或可作為法院判斷「重大性事項」參考， 已就上開公告之判斷方法列入審酌之參考因素之一，而得出 足以影響理性投資人之投資判斷，而具有重大性之結論（見 原確定判決貳、一、㈧、3.即第22-23 頁），是再審聲請人 此部分論述，自亦非修正後之刑事訴訟法第420 條第1 項第 6 款所規定之「新事實」或「新證據」，僅係再對原確定判 決認定事實之爭辯，或對原確定判決採證認事職權之行使， 任意指摘，或對法院依職權取捨證據持相異評價等情，原審 法院即使審酌上開證據，亦無法動搖原確定判決，自難謂符 合刑事訴訟法第420 條第1 項第6 款之要件。 四、再審聲請意旨五、稱原判決依憑諸多會計法規、準則公報之 條文規定，資為論處再審聲請人罪刑之依據。然查，會計、 財務事屬專業，實非習法之審判者所得以窺其全貌，而原審 並未將本案涉及會計、財務之特別知識部分送請專業機構或 具有特別知識之人士為鑑定，僅憑個人意見而為判斷，難免 發生主觀臆測、以偏概全之憾。準此，再審聲請人提供本案 原有之卷證資料，委託對於會計、財務具有特別專業知識之 實踐大學管理學院會計學系客座副教授、政治大學商學院會 計學系兼任副教授陳錦烽，及兼具兩岸財經貿易仲裁專精之 吳再豐二位會計師，分別以其會計及財務之特別知識，就普 揚公司95年度財務報表關於未揭露關係人交易事項為鑑定， 分別出具意見書。該專業鑑定報告均認再審聲請人就真實之 交易內容已依會計準則相關規定，列帳於相關財務報表，僅 未將上開交易係屬關係人交易附載於財務報表之附記攔位， 對於普揚公司該年度之財務報告之內容不足生重大影響，適 與上開郭大維教授所述：「財報附註已揭露交易之正確金額 ，但未揭露系爭交易係屬關係人交易，對公司淨利並無影響 ，…應解為不足以影響理性投資人之投資判斷，而不具備重 大性」之見解悉相符合。而上開教授及專業會計師所為鑑定 意見，即屬前揭所述之「…或以判決確定前未存在之鑑定方 法或技術，就原有之證據為鑑定結果，合理相信足使受有罪 判決之人應受無罪…之判決者亦包括在內之情形，足認上開 二份鑑定意見書，確屬刑事訴訟法第420 條第1 項第6 款， 所稱之「發現確實之新證據」，足以影響原判決所認定之事 實，請准裁定開始再審並停止刑罰之執行云云。惟查， ㈠再審聲請意旨五、㈠部分稱證券交易法證券交易法第171 條 第1 項第1 款之「財報不實重大性」應就財務報表內容整體 觀察，其不實內容是否嚴重影響於相關營收及損益，致誤導 投資人之判斷為準；而關係人重大交易之「是否揭露」僅係 該財務報告之附記欄位上有無虛偽不實之問題。兩者之規範 目的，涇渭分明，不得相混，非謂關係人間之重大交易未依 法揭露，即當然具有財報不實罪之重大性。原判決附表一至 三所載關係人交易之金額確屬真實，關係人交易之揭露，其 所影響者僅係財務報表之附註欄位有無註明為關係人交易。 OMNI-STATE公司之設立，係做為晶極公司與國外大客戶進行 貿易之平台，以利資金匯回台灣運用。附表一至三列示之關 係人交易真實發生，且合乎商業常規。若將OMNI-STATE公司 揭露為普揚公司間之關係人，雖有助於了解OMNI-STATE公司 與晶極公司及上海晶吉公司所進行之交易屬於關係人交易， 但上列銷貨及進貨之交易多已連結至外部公司之交易，且其 相關營收及損益已透過合併程序納入普揚公司95年度合併財 務報表，故是否揭露OMNI-STATE公司為晶極公司之關係人， 對於普揚公司該年度財務報表應無重大影響。此迭據具有特 別專業知識之陳錦烽教授及吳再豐會計師二位，以其特別知 識就原有證據資料為鑑定，此新證據自足以推翻原判決所為 之認定云云；再審聲請意旨五、㈡稱審計上查核人員所建立 「整體財務報表之整體重大性」門檻，其目的僅作為會計師 執行查核財務報表作業之風險控制標準，係分配至報表之各 項目內，得出各科目「重大性」門檻數額，之後再分析各科 目所查知之誤述數額是否超過該「重大性」門檻數額，以決 定該科目之誤述是否重大，以判斷該科目表達是否允當。關 係人交易登載內容，僅係財務報表應記載事項中之一項而已 ，非財務報表應記載事項之全部。如將OMNI-STATE公司係普 揚公司之關係人部分揭露於95年度合併財務報表，對於普揚 公司95年度合併財務報表應無重大影響云云；再審聲請意旨 五、㈢稱關係人交易登載內容，僅係財務報表應記載事項中 之一項而已，並非財務報表應記載事項之全部，不實財務報 表是否達於重大性，應就該財報內容整體觀察，不得以財務 報表報中之某項科目之查核標準資為判斷依據，此乃當然之 理。OMNI-STATE公司之設立，係用於做為晶極公司與國外大 客戶進行貿易之平台，以利於資金匯回台灣運用。附表一至 三列示之關係人交易真實發生且合乎商業常規，其所創造之 營收及損益可連結至對於國外大客戶的真實銷貨，並已載入 普揚公司95年度合併財務報表。況本件若以71萬5515元為標 準計算，對普揚公司主要報表之影響，僅如判決書附表二、 附表三所載，晶極公司向OMNI- STATE 公司進貨87萬2144元 ，而OMNI -STATE 向上海晶吉公司進貨85萬8735元，以相同 外幣金額交易，買賣差額係入帳匯兌之差額，證明再審聲請 人未利用關係人交易謀利或逃避稅捐，所生影響甚微，不足 影響投資人之判斷云云；再審聲請意旨五、㈣稱附表二編號 2-5 與附表三編號1-4 之交易依財務會計準則公報第七號合 併財務報表第36條前段，固應予銷除。惟上列交易銷除後， 附表二及附表三之三方關係人進貨交易87萬2144元及銷貨交 易85萬8735元，其中進貨屬於費用，銷貨則為收入，兩者金 額非常接近，其相減後餘額對於營業毛利的影響僅為1 萬34 09元，相對於普揚公司95年度營業毛損302 萬8 千元、繼續 營業部門淨損8956萬5 千元及合併總損失7647萬9 千元而言 ，對於普揚公司95年度合併財務報表並無重大影響，無法產 生美化普揚公司95年度合併財務報表之作用云云；再審聲請 意旨五、㈥稱安侯建業會計師事務所於96年3 月30日出具之 普揚公司95年度年報係「修正式無保留意見」之查核報告書 。而依審計準則公報關於關係人交易之查核規定，因為OMNI -STATE公司於95年度尚未與普揚公司交易往來，實務上，查 核人員只查普揚公司的帳，很難發現OMNI-STATE公司之的存 在，會計師事務所查核人員不會知道OMNI-STATE公司係普揚 公司之關係人，並對這部分提出疑義。安侯建業會計師事務 所陳盈如會計師及蕭富敦之證詞與會計報表之編製程序及查 核實務運作均有所違背，原判決依憑共同正犯蕭富敦之證述 ，認定再審聲請人有蓄意隱瞞不予揭露關係人交易之指示， 且目的在於美化財報以增加貸款，顯與客觀事實不相適合， 業據會計專業之吳再豐會計師所引述審計準則公報相關規定 予以鑑定說明。原判決未審酌公報相關規定，僅憑蕭富敦個 人為規避個人刑責所為與事實不符之供述為再審聲請人不利 之認定，自有疏誤。則上開原審未予審酌之審計準則公報相 關規定，應足推翻原判決所為不利再審聲請人之認定云云。 經查： ⒈原確定判決以再審聲請人於90年4 月間為晶極公司董事長， 又於91年5 月間以晶極公司投資成立上海晶吉公司，晶極公 司持有上海晶吉公司百分之百之股權，再審聲請人於94年12 月30日委請晶極公司職員潘書立成立OMNI-STATE公司後，晶 極公司即對OMNI-STATE公司之經營與理財政策上具絕對控制 力，普揚公司於95年間辦理私募現金增資1 億8000萬元時， 由普揚公司於95年11月27日取得晶極公司74.54 ％之股權， 成為晶極公司及上海晶吉公司之母公司，再審聲請人復於95 年4 月11日起擔任普揚公司董事長，並自95年4 月17日起至 98年1 月9 日止兼任總經理，同案共犯蕭富敦自95年4 月17 日起至97年2 月29日止擔任普陽公司財會部副總經理，以準 則公報第六號第1 條第1 項後段「受同一個人或企業控制之 各企業，亦互為關係人」、準則公報第七號「合併財務報表 」，其中「肆、會計準則」第26款亦規定「母公司應於取得 對子公司之控制能力之日起，開始將子公司之收益與費損編 入合併財務報表中。母公司應於喪失對子公司之控制能力之 日起，將子公司收益與費損編入合併財務報表」，故母公司 於年中取得子公司之控制能力，於製作其與子公司之合併財 務報表之基準起始日即為取得控制能力之日。是晶極公司與 OMNI-STATE公司之關係及再審聲請人及同案共犯蕭富敦分別 為普揚公司與晶極公司之行政及財務主管，普揚公司與OMNI -STATE公司應至遲於95年4 月17日即再審聲請人及同案共犯 蕭富敦分別擔任普揚公司董事長兼總經理、財會部副總經理 起即成為關係人，普揚公司於製作其與子公司95年度合併財 務報表時，關於子公司之相關資料固自95年11月27日為編制 之起始日，惟關於關係人之揭露則應回溯至具有控制能力之 95年4 月17日為起始已明（見原確定判決書貳、一、㈣2.） 。 ⒉又原確定判決參照準則公報第6 號第2 點、第7 號第26點、 編製準則第16條等規定，認OMNI-STATE公司與普揚公司、晶 極公司、上海晶吉公司間為實質關係人，再審聲請人應將晶 極公司、上海晶吉公司與OMNI-STATE公司間之附表一至三所 示關係人重大交易揭露，而此重大交易揭露，因審酌實務上 公開發行公司經營規模大小差異甚大，如僅以1 億元或實收 資本額百分之二十為標準，恐有過於僵化之嫌，不利投資人 瞭解公司交易資訊，是編製準則第15條第1 款第7 目所規定 之達1 億元或實收資本額百分之二十以上之交易係「應」揭 露，但非指只有交易金額達到1 億元或實收資本額百分之二 十以上之交易始須揭露，並說明關係人間進、銷貨交易是否 重大而應於財務報告附註揭露之標準，應同時考量證券交易 法施行細則第6 條第1 項關於「應重編財務報表」之「量性 指標」門檻，以及審計準則公報第51號第2 條第2 款、第6 條第2 項關於查核規劃及執行重大性之「量性指標」及「質 性指標」。查核人員不宜將金額低於所設定重大性之未更正 不實表達（個別金額或其彙總數）均評估為不重大。某些不 實表達之金額雖低於重大性，但經查核人員考量相關情況後 ，仍可能將其評估為重大。查核人員除依上述「量性」因子 進行查核外，尚須審酌其他「質性」因子是否存在，不可固 執或偏廢一端，資為判斷「重大性事項」參考等旨。是⑴本 件如附表一、二、三所載之交易，分別為晶極公司銷貨予OM NI-STATE公司與自OMNI-STATE公司進貨，以及上海晶吉公司 銷貨予OMNI-STATE公司，金額依序為628 萬2,009 元、87萬 2,144 元及85萬8,735 元，均超過普揚公司查核之安侯建業 聯合會計師事務所財務報表查核規範所計算之重大性門檻絕 對金額71萬5,515 元；⑵普揚公司不為附表一至三所示關係 人交易揭露，係由對普揚公司營運或獲利能力而言扮演重要 角色之再審聲請人與同案共犯即財會部副總經理所為，嚴重 影響公司法規遵循義務，主要目的則在美化財務報表，便於 向銀行取得資金週轉，掩飾普揚公司營收趨勢之改變等判斷 「重大性事項」之質性參考因子各情，是原確定判決認定再 審聲請人未予揭露如附表一、二、三所載之交易應屬重大性 事項之理由已明（見原確定判決書貳、一、㈧）。 ⒊另原確定判決認「重大性判斷基準」之安侯建業聯合會計師 事務所100 年10月3 日安建（100 ）審（141C）字第3646M 號函稱：普揚公司95年度合併財務報表查核之重大性，係參 酌審計準則公報及本事務所查核規範所計算之重大性門檻絕 對金額為71萬5,515 元等語（見第一審卷二第5 頁），既係 第一審法院以該會計師事務所為負責查核普揚公司95年度合 併財務報表之會計師事務所，為明瞭該所執行查核工作所建 立「整體財務報表之整體重大性」之門檻，向該所所為之調 查，茲上開答覆法院函查事項之內容，乃就該事務所對於普 揚公司95年度合併財務報表之重大性，本於法令及已經建立 重大性門檻之量性標準之說明，陳盈如會計師則係具名代表 該會計師事務所為回覆，屬於從事業務之人於業務上製作之 證明文書，其真實性之保障極高，並無顯有不可信之情況， 且再審聲請人已自承未將普揚公司與晶極公司、上海晶吉公 司、OMNI-STATE公司間有重大交易時即須於95年度合併財務 報表附註中揭露交易，雖再審聲請人稱附表二編號2-5 與附 表三編號1-4 之交易依財務會計準則公報第七號合併財務報 表第36條前段，固應予銷除，然上列交易銷除後，附表二及 附表三之三方關係人進貨交易87萬2,144 元及銷貨交易85萬 8,735 元，其中進貨屬於費用，銷貨則為收入，兩者金額非 常接近，其相減後餘額對於營業毛利的影響僅為1 萬3,409 元，相對於普揚公司95年度營業毛損302 萬8 千元，繼續營 業部門淨損8,956 萬5 千元及合併總損失7,647 萬9 千元而 言，對於普揚公司95年度合併財務報表並無重大影響云云， 然兩者之立論基礎不同，原確定判決係以查核會計師之該所 執行查核工作所建立「整體財務報表之整體重大性」之門檻 為立論基礎，而再審聲請人所主張為前開附表二、三之三方 關係人進、銷貨交易相減後，餘額對於營業毛利的影響僅為 1 萬3,409 元，然確未說明何以原確定判決以71萬5,515 元 作為為本案所查核規範所計算之重大性門檻絕對金額與其主 張之差異處為何？若以相同條件下，其認定之金額又為何？ 再審聲請人之上開主張尚不有足以推翻原確定判決所認事實 之蓋然性，自與刑事訴訟法第420 條第1 項第6 款之要件不 符，故亦無法為有利再審聲請人認定。 ⒋又再審聲請人提出上開學者及會計師之鑑定意見書，固認本 案未符合重大性基準，並指稱交易為真正，以及普揚公司合 併報表有虛增銷貨收入85萬8735元及虛增進貨成87萬2144元 ，淨影響僅為1 萬3409元等情，惟此並非審判長、受命法官 或檢察官依法選任之鑑定人，亦非法院或檢察官所囑託為鑑 定之機關或團體，其所提出之鑑定報告書，即屬審判外之書 面陳述，依刑事訴訟法第159 條第1 項規定，被告以外之人 於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為 證據，且此又為再審聲請人於原審判決確定後，由再審聲請 人為其訴訟利益，自行委託學者、會計室所出具，此鑑定意 見書之公正暨客觀性，亦非如審查過程中之全面綜合之觀察 ，尚有疑義。 ⒌綜上，聲請人所提出之上開事證，無論係單獨或結合先前已 經存在卷內之各項證據資料，予以綜合判斷，均未能因此產 生合理之懷疑，而有足以推翻原確定判決所認事實之蓋然性 ，難認符合修正後刑事訴訟法第420 條第1 項第6 款規定之 要件。 ㈡再審聲請意旨五、㈤稱關係人交易揭露之目的並非在嚇阻關 係人交易之發生，而是在於充分揭露關係人交易之條件，以 避免關係人間利用非常規交易進行利益輸送，關係人交易之 所以具有可非難性與違法性，在於關係人間利用非常規之重 大交易進行利益輸送。而利用間接投資、三角貿易交易往來 等，係與中國大陸投資往來常用模式，有其歷史背景，為保 障上述投資或交易安全，常安排以關係人方式為交易，晶極 公司為躲避中國大陸投資稽查關聯方的交易，並配合客戶來 料加工之需要，由上海晶吉先出口產品，再進口交給來料加 工之安排，尚屬合理，再審聲請人設立OMNI-STATE公司非為 增加營收美化財報，足以推翻原判決所為：隱瞞OMNI-STATE 公司為普揚公司之子公司晶極公司、上海晶吉公司關係人， 避免投資大眾對其經營普揚公司能力之質疑，當初之目的是 在於美化財務報表（增加營收）之認定云云；又再審聲請意 旨五、㈦稱本案OMNI-STATE公司向板信銀行之貸款與晶極公 司、普揚公司是否為關係人無關，亦與普揚公司是否揭露關 係人交易無關。本件關係人間之真實交易，無美化普揚公司 95年度合併財務報表，方便向銀行資金周轉之作用，亦可證 蕭富敦不利再審聲請人之供述與事實不相符合。此有OMNI-S TATE公司與板信銀行簽訂應收帳款債權承購暨融資合約書及 板信銀行之應收融資明細可證。原審若就上開與待證事實有 重要關係，而屬法院應依職權調查之證據，詳予調查審究， 應足動搖原判決認定之事實云云。惟查，原確認判決係認同 案共犯蕭富敦已告知再審聲請人有關係人交易要沖銷掉，而 再審聲請人確表示伊有銀行貸款的壓力，及伊有營業額需求 ，而要求不要沖銷掉，所以先不要揭露，且在OMNI-STATE公 司未成立前，晶極公司以相同手法使用一家境外公司ACCESS 公司，出貨方式也是由晶極公司出貨給ACCESS公司，ACCESS 公司再出貨給他的客戶，在那時ACCESS公司是晶極公司的關 係人，之前晶極公司的財務報表也確實有把ACCESS公司列為 關係人等語，業據同案共犯蕭富敦於原審證稱屬實，足認再 審聲請人爭執附表一至三所示關係人重大交易未揭露，並非 美化財務報表乙節，顯非實在，況OMNI-STATE公司既屬普揚 公司及其子公司晶極公司、上海晶吉公司之實質關係人，自 應於財務報告中依法揭露，俾使用財務報表之投資大眾得藉 以取得正確資訊，觀察普揚公司營運健全與否及經營能力之 良窳，而為投資策略之決斷，然其為避免外界及投資大眾對 普揚公司及其子公司營運實況之疑問及得順利向銀行貸得款 項，竟未依法於合併財務報告中揭露本件關係人交易之資訊 ，此足以使普揚公司之財務報告失其公開透明之作用，無法 使財務報告無法允當表達發行人普揚公司及其子公司之財務 狀況與經營結果，致財務報告之使用人無法藉此獲致正確之 理解，且因未揭露OMNI-STATE公司係普揚公司、晶極公司、 上海晶吉公司關係人之訊息，投資大眾及主管機關查核之會 計師均未能因此而對普揚公司與OMNI-STATE公司間之關係產 生合理之警覺，以採行相應投資或管理之措施，造成證券交 易市場合理、健全交易秩序之戕害至鉅，應已達前述「重大 性」之標準，足致一般不特定多數投資人誤信而影響其等投 資判斷（見原確定判決書貳、一、㈧）。綜上，聲請人所提 出之上開事證，無論係單獨或結合先前已經存在卷內之各項 證據資料，予以綜合判斷，均未能因此產生合理之懷疑，而 有足以推翻原確定判決所認事實之蓋然性，難認符合修正後 刑事訴訟法第420 條第1 項第6 款規定之要件。 肆、綜上，本件再審聲請人所執上揭聲請再審之理由，無非係就 本院前開確定判決證據採酌與否之爭執，所提出之上開事證 ，無論係單獨或結合先前已經存在卷內之各項證據資料，予 以綜合判斷，均未能因此產生合理之懷疑，而有足以推翻原 確定判決所認事實之蓋然性，難認符合修正後刑事訴訟法第 420 條第1 項第6 款規定之確定性、顯著性或明確性要件。 從而，本件再審之聲請為無理由，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第434條第1項，裁定如主文。 中 華 民 國 107 年 2 月 22 日 刑事第十七庭 審判長法 官 邱同印 法 官 黃雅芬 法 官 鍾雅蘭 以上正本證明與原本無異。 如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 陳志安 中 華 民 國 107 年 2 月 22 日 【附表一】： 晶極公司95年11月28日至12月31日之銷貨 （銷貨對象：OMNI-STATE公司） 金額：新臺幣元 ┌──┬────┬─────┬─────┬─────┬─────┬────┐ │編號│ 日期 │傳票號碼 │ 發票號碼 │ 金額 │扣押物編號│ 備註 │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 1 │95.11.28│000000000 │QZ00000000│ 835,704│ B01-11-2 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 2 │95.11.29│000000000 │QZ00000000│ 11,088│ B01-11-2 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 3 │95.11.29│000000000 │QZ00000000│ 68,118│ B01-11-2 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 4 │95.11.29│000000000 │ │ -5,109│ B01-11-2 │銷貨折讓│ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 5 │95.12.01│000000000 │QZ00000000│ 15,046│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 6 │95.12.05│000000000 │ │ 227,166│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 7 │95.12.05│000000000 │QZ00000000│ 695,480│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 8 │95.12.06│000000000 │ │ 119,483│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 9 │95.12.06│000000000 │QZ00000000│ 551,287│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 10 │95.12.08│000000000 │QZ00000000│ 434│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 11 │95.12.08│000000000 │QZ00000000│ 7,901│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 12 │95.12.08│000000000 │ │ 119,483│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 13 │95.12.13│000000000 │QZ00000000│ 196,505│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 14 │95.12.15│000000000 │QZ00000000│ 1,112,691│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 15 │95.12.15│000000000 │QZ00000000│ 522,936│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 16 │95.12.18│000000000 │ │ 313,762│ B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 17 │95.12.20│000000000 │ │ 306,208│ B01-12-2 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 18 │95.12.22│000000000 │QZ00000000│ 405,845│ B01-12-2 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 19 │95.12.25│000000000 │QZ00000000│ 527,148│ B01-12-2 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤ │ 20 │95.12.27│000000000 │QZ00000000│ 250,833│ B01-12-2 │ │ ├──┼────┴─────┴─────┼─────┼─────┴────┤ │合計│ │ 6,282,009│ │ └──┴────────────────┴─────┴──────────┘ 【附表二】 晶極公司95年11月27日至12月31日之進貨 （進貨對象：OMNI-STATE公司） 金額：新臺幣元 ┌──┬────┬─────┬─────┬────┬─────┬───┐ │編號│ 日期 │傳票號碼 │ 發票號碼 │ 金額 │扣押物編號│ 備註 │ ├──┼────┼─────┼─────┼────┼─────┼───┤ │ 1 │95.11.27│000000000 │ │ 13,409│B01-11-2 │無發票│ ├──┼────┼─────┼─────┼────┼─────┼───┤ │ 2 │95.12.01│000000000 │IV0000000 │ 161,203│B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼────┼─────┼───┤ │ 3 │95.12.08│000000000 │IV0000000 │ 166,825│B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼────┼─────┼───┤ │ 4 │95.12.18│000000000 │IV0000000 │ 193,066│B01-12-1 │ │ ├──┼────┼─────┼─────┼────┼─────┼───┤ │ 5 │95.12.26│000000000 │IV0000000 │ 337,641│B01-12-2 │ │ ├──┼────┴─────┴─────┼────┼─────┴───┤ │合計│ │ 872,144│ │ └──┴────────────────┴────┴─────────┘ 【附表三】： OMNI-STATE公司95年11月28日至12月31日之進貨 （進貨對象：上海晶吉公司，註：OMINI-STATE 公司自上海晶吉 公司進貨，再銷往晶極公司) 金額：美元/ 新臺幣元 ┌──┬────┬─────┬─────┬───┬─────┬────┬─────┐ │編號│ 日期 │ 發票號碼 │ 美元金額 │ 報單 │新臺幣金額│扣押物 │ 晶極公司 │ │ │ │ │ │ 匯率 │ │編號 │ 傳票號碼 │ ├──┼────┼─────┼─────┼───┼─────┼────┼─────┤ │1 │95.11.28│IV0000000 │ 4,905.00│32.865│ 161,203 │B01-12-1│000000000 │ ├──┼────┼─────┼─────┼───┼─────┼────┼─────┤ │2 │95.12.06│IV0000000 │ 5,073.75│32.880│ 166,825 │B01-12-1│000000000 │ ├──┼────┼─────┼─────┼───┼─────┼────┼─────┤ │3 │95.12.13│IV0000000 │ 5,962.50│32.380│ 193,066 │B01-12-1│000000000 │ ├──┼────┼─────┼─────┼───┼─────┼────┼─────┤ │4 │95.12.21│IV0000000 │ 10,344.38│32.640│ 337,641 │B01-12-2│000000000 │ ├──┼────┴─────┼─────┼───┼─────┼────┴─────┤ │合計│ │ 26,285.63│ │ 858,735 │ │ └──┴──────────┴─────┴───┴─────┴──────────┘