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臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　 107年度上易字第1201號 上　訴　人 即　被　告　謝萬年 選任辯護人　黃勝文律師 　　　　　　張堯晸律師 上列上訴人因詐欺案件，不服臺灣桃園地方法院105年度易字第 1567號，中華民國107年3月23日第一審判決（起訴案號：臺灣桃 園地方檢察署105年度偵字第7230號），提起上訴，本院判決如 下： 主 文 原判決撤銷。 謝萬年犯詐欺取財罪，處有期徒刑壹年貳月，緩刑伍年。緩刑期 間內付保護管束，並應履行如附件所示與四季通有限公司於民國 一０七年七月二十五日所定和解條件。 事 實 一、謝萬年為易購王企業有限公司（下稱易購王公司）之總經理 。易購王公司於民國104年5月至104年7月間，因需資金周轉 ，向四季通有限公司（下稱四季通公司）陸續借款共約新臺 幣（下同）700萬元，並由謝萬年與四季通公司負責出面洽 談借款事宜之總經理林辰約定，由易購王公司將其存放在孫 承志所經營址設桃園市○○區○○路○○○巷○○○○號之群崴物 流有限公司（下稱群崴公司）倉庫內、價值約1,000萬元之 電器貨品所有權移轉與四季通公司，以之作為借款之擔保品 ，並通知群崴公司將上述電器貨品之貨主名稱由易購王公司 變更為四季通公司。另約定易購王公司若有將上述電器貨品 出貨予第三人之需求，得於將等值貨品存入四季通公司在群 崴公司之倉庫，並得四季通公司同意後，以該等值貨品交換 原供擔保所用之電器貨品，而通知孫承志將該原供擔保所用 之電器貨品出貨（下稱「以貨換貨」約定），上開約定並經 通知孫承志。 二、詎謝萬年明知易購王公司向四季通公司所借款項尚未清償之 數額，已遠逾附表一所示電器貨品之價值總額；易購王公司 亦未依前開以貨換貨約定程序，以等值貨品向四季通公司交 換附表一所示電器貨品，且四季通公司並未同意易購王公司 於此情形下仍可將附表一所示電器貨品出貨予第三人。其竟 意圖為自己不法之所有，基於詐欺取財之犯意，於104年5月 15日起至104年10月15日止之期間內，接續多次以電話向群 崴公司負責人孫承志，詐稱四季通公司同意易購王公司將附 表一所示電器貨品提領出貨，並傳真易購王公司具名之提貨 單與孫承志；使孫承志信以為真而陷於錯誤，而陸續將四季 通公司所有之附表一所示電器貨品，依謝萬年之指示交付與 其指定之對象。嗣經四季通公司於104年10月15日至群崴公 司盤點庫存，始悉上情。 三、案經四季通公司訴由桃園市政府警察局龜山分局報告臺灣桃 園地方檢察署檢察官偵查起訴。 理 由 壹、得心證之理由 一、被告謝萬年對於上揭犯罪事實，雖曾於上訴理由狀中否認該 情，然於本院審理中，經確認後，其已自白犯行，不再否認 犯罪（本院卷第40、57、61頁）。其自白部分，並有如下補 強證據： ㈠證人即四季通公司總經理林辰（嗣更名為林鉅登）之證述（ 偵卷第70-76頁；原審卷第30-37頁）。 ㈡證人即四季通公司副總經理陳俊智之證述（偵卷第70-76頁 ；原審卷第47-55頁）。 ㈢證人即群崴公司負責人孫承志之證述（偵卷第51-55頁；原 審卷第134-136頁）。 ㈣四季通公司之104年6月30日、104年7月31日、104年10月15 日群崴倉庫存明細表；群崴公司104年5月30日、104年6月18 日、104年8月5日、104年10月16日現有庫存明細表；四季通 庫存表、群崴公司提貨單、入庫單、易購王公司借款明細表 、支出證明單、華南商業銀行活期性存款存款憑條（收據） 、票據信用資訊連結作業列印單、支票暨退票理由單2份（ 偵卷第20-22；原審卷第58-101頁）。 二、依上開補強證據，已足認定被告於本院出於任意性之自白與 事實相符。從而本件事證明確，被告犯行堪以認定。 貳、論罪科刑及撤銷改判之理由 一、論罪部分 ㈠核被告所為，係犯刑法第339條第1項詐欺取財罪。 ㈡被告先後多次向群崴公司負責人孫承志，詐稱四季通公司業 已同意群崴公司可將附表一所示物品出貨，致孫承志陷於錯 誤，而將四季通公司所有之附表一所示物品交付與謝萬年指 定對象之行為，均係基於同一犯罪目的而為，各行為間之獨 立性極為薄弱，且侵害同一法益，依一般社會健全觀念，難 以強行分開，在刑法評價上，無從分割各別論擬，以視為數 個舉動之接續施行，較為合理，而屬接續犯之實質上一罪。 二、科刑及撤銷改判之理由 ㈠本件原審於審酌一切情事後，對被告予以論罪科刑，固非無 見。然查，被告於本院審理中，已改為坦承犯罪，並與四季 通公司達成和解，有其與四季通公司於107年7月25日所簽立 之和解書1份在卷可稽（本院卷第42頁）。此雖為原審所不 及知，然本覆審制之精神，仍因認被告上訴主張已經和解並 請求從輕量刑為有理由，應由本院撤銷，予以改判。 ㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告以附表一所示物品，作 為易購王公司向四季通公司借款之擔保品，詎竟不思以提供 等值現金或商品之正當方式取回附表一所示物品以供出貨， 反率為詐欺行為，所詐得之物價值甚高；及原雖否認犯罪， 但於本院審理中終坦承犯罪，並與四季通公司達成和解等一 切情事，量處如主文第2項所示之刑。 ㈢沒收部分 ⒈被告行為後，刑法總則編第2條、第11條暨該編涉及沒收之 各條規定均經修正，並增訂部分有關沒收之條文，於105年7 月1日施行。修正後刑法第2條第2項規定：「沒收、非拘束 人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」之規定，係規範 行為後涉及「沒收」之法律因變更所生新舊法應如何選擇適 用之準據法，於刑法修正施行後，應適用修正後之刑法該條 項規定之「從新原則」，不生新舊法比較適用之問題。 ⒉又，犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；但沒收有過苛 之虞，得不宣告之，刑法第38條之1第1項、第38條之2第3項 定有明文。本件被告固因犯罪取得附表一所示財物，然其與 四季通公司已於107年7月25日達成和解，履行期間並至112 年7月31日止（和解條件如附件）。被告在與四季通公司達 成和解尚未完全給付完畢之際，雖不符「實際合法發還」， 但仍應考量個案中將來給付及分配之可能性，並衡量前開「 過苛條款」之立法意旨，得以之調節而不沒收或追徵，亦可 避免重複執行沒收或追徵之危險。 ⒊從而，本院認被告既與四季通公司達成和解，若再宣告沒收 附表一所示犯罪所得，顯有過苛之情，爰不宣告沒收。 三、附條件緩刑宣告部分 被告未曾因故意犯罪受有期徒刑之宣告，有本院被告前案紀 錄表1份在卷可稽。考量其與四季通公司已達成和解，四季 通公司之告訴代理人陳俊智亦請求給與被告緩刑機會（本院 卷第61頁背面）等，認經此偵、審程序，被告當知警惕，信 無再犯之虞。因認所宣告之刑，暫無執行之必要，並預防被 告再犯，爰依刑法第74條第2項第8款，命被告於緩刑期間內 ，應依其與四季通有限公司於107年7月25日所定和解條件履 行（如附件），並依刑法第93條第1項第2款，付保護管束。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條，判決 如主文。 本案經臺灣桃園地方檢察署檢察官陳映妏提起公訴；臺灣高等檢 察署檢察官簡美慧到庭執行職務。 中 華 民 國 107 年 10 月 17 日 刑事第二十四庭審判長法 官 林婷立 法 官 顧正德 法 官 吳冠霆 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 書記官 李格瑤 中 華 民 國 107 年 10 月 17 日 附錄本案論罪科刑法條全文： 中華民國刑法第339條（普通詐欺罪） 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之 物交付者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 50 萬元以 下罰金。 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。 前二項之未遂犯罰之。 附表一： ┌──┬──────────┬─────┬────────┐ │編號│品項 │數量（台）│金額（新臺幣）元│ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 1 │歌林小冰箱 │ 175 │ 78萬7,500元 │ │ │KR-EL1101S01 │ │ │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 2 │歌林冰箱KR-213B01 │ 164 │ 1,64萬0,000元 │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 3 │歌林臥式冷凍櫃 │ 15 │ 12萬7,500元 │ │ │KR-EL130F01R │ │ │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 4 │歌林42吋電視 │ 5 │ 5萬元 │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 5 │歌林40吋KLT-40ED01 │ 6 │ 5萬4,000元 │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 6 │KDV-20202（分離式冷 │ 1 │ 6,900元 │ │ │氣外機） │ │ │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 7 │KSA-202DV02（分離式 │ 1 │ 4,700元 │ │ │冷氣內機） │ │ │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 8 │KDC-25202（分離式冷 │ 1 │ 7,700元 │ │ │氣外機） │ │ │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 9 │KSA-252DC02（分離式 │ 1 │ 5,400元 │ │ │冷氣內機） │ │ │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 10 │SOWA88L冰箱 │ 125 │ 53萬1,250元 │ │ │SR-EL11001 │ │ │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 11 │東元洗衣機XYFW041N │ 53 │ 22萬2,600元 │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 12 │東元洗衣機XYFW046B │ 99 │ 41萬5,800元 │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 13 │東元直立式冷凍櫃 │ 49 │ 51萬4,500元 │ │ │XYFRL180N │ │ │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ 14 │有線蒸汽熨斗 │ 12 │ 5,880元 │ ├──┼──────────┼─────┼────────┤ │ │ │ 總計 │4,37萬3,730元 │ └──┴──────────┴─────┴────────┘