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112年度上易字第1790號

上  訴  人  臺灣士林地方檢察署檢察官

被      告  郭宇恆

上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣士林地方法院112年度審易字第224號，中華民國112年10月23日第一審判決（起訴案號：臺灣士林地方檢察署111年度偵字第17338號），提起上訴，本院判決如下：

上訴駁回。

一、本院審理範圍：

  ㈠本院審理範圍為原審判決被告郭宇恆有罪部分。原審判決被告無罪部分，未據檢察官上訴，不在本院審理範圍。

  ㈡刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。本件檢察官提起第二審上訴，明示僅就原審判決之刑上訴（本院卷第49、68頁），是本院僅就原審判決量刑妥適與否進行審理，至於原審判決認定犯罪事實及罪名、沒收部分，均非本院審理範圍。

二、本案據以審查量刑妥適與否之原審判決認定罪名如下：

  ㈠被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第2項之持有第二級毒品罪。

  ㈡被告自民國111年7月17日購毒之日起即持有扣案如原審判決附表編號1、2所示之第二級毒品，至同年7月22日為警查獲，為繼續犯，屬實質上一罪。

三、上訴駁回之理由：

  ㈠原審以被告犯持有第二級毒品罪，事證明確，審酌被告持有扣案第二級毒品，雖有對外擴散毒害之虞，然持有毒品僅係供己施用，非為轉讓或販賣牟利，且持有時間不長，數量亦少，對社會治安造成危害有限，尿液中亦未檢驗出毒品成分（偵卷第107至108頁），犯罪情節尚屬輕微，且被告犯後坦承犯行，除曾受觀察、勒戒一次外，尚無其他毒品犯罪紀錄，另衡酌其年齡智識、社會經驗、家庭經濟狀況等一切情狀，量處拘役20日，如易科罰金，以新臺幣1,000元折算1日，所為量刑應屬妥適。

  ㈡檢察官上訴意旨略以：被告為警查獲第二級毒品大麻1包（含袋毛重0.2462公克）、含第二、三級毒品成分之毒品咖啡包殘渣袋61個、芬納西泮242顆（含袋毛重72.3975公克、淨重50.2634公克）等物，依據被告供述上開扣案毒品購入時點距離被查獲時已逾1年，顯係長期持有毒品，難認犯罪情節輕微，原審僅量處拘役20日，未能綜合考量被告持有大量含毒品殘渣之分裝袋，量刑顯屬過輕，未適切考量被告犯罪情狀及所生危害，不符罪刑相當之比例原則，判決不當。

  ㈢按量刑之輕重本屬法院依職權裁量之事項，亦即法官在有罪判決時如何量處罪刑，係實體法賦予審理法官就個案裁量之刑罰權事項，準此，法官行使此項裁量權，自得依據個案情節，參酌刑法第57條各款例示之犯罪情狀，於法定刑度內量處被告罪刑；除有逾越該罪法定刑或法定要件，或未能符合法規範體系及目的，或未遵守一般經驗及論理法則，或顯然逾越裁量，或濫用裁量等違法情事以外，自不得任意指摘其量刑違法。經查，原審於量刑時，已審酌刑法第57條各款所列情形予以綜合考量，衡酌被告之素行、持有第二級毒品僅係欲供己施用，持有時間不長（於111年7月17日購入，同年7月22日為警查獲），數量亦少（持有大麻1包之淨重僅0.073公克，及持有沾附甲基安非他命成分之殘渣袋1個），且犯後已坦承犯行等犯罪情狀，量處拘役20日，係在法定刑內，酌量科刑，於適法範圍行使其量刑之裁量權，並無不合比例原則之情形，核與被告所犯持有第二級毒品罪之罪責程度相當，難認量刑有何違法或不當。又上訴意旨雖指被告「持有含第二、三級毒品成分之毒品咖啡包殘渣袋61個」，惟查，該61個殘渣袋中，其實僅1個殘渣袋內含第二級毒品甲基安非他命成分（即原審判決附表編號2所示之物）。上訴意旨復指「依據被告供述上開扣案毒品購入時點距離被查獲時已逾1年，顯係長期持有毒品」，然查，被告稱其購入時間已1年者，係指扣案之橘色圓形錠劑242顆（含第三級毒品芬納西泮成分，即原審判決附表編號13所示之物），至其餘扣案物，其則係於111年7月17日購入（偵卷第131至133頁），是上訴意旨指被告本件所犯持有第二級毒品罪係長期持有等語，難認有據。綜上，檢察官上訴指原審量刑過輕，並非可採，核其上訴為無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。

本案經檢察官黃子宜提起公訴，檢察官郭騰月提起上訴，檢察官黃莉琄到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　22　　日

                  刑事第三庭  審判長法　官  張惠立

                                    法　官  廖怡貞

                                    法　官  戴嘉清

以上正本證明與原本無異。

不得上訴。

                                    書記官  高建華

中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　22　　日

毒品危害防制條例第11條

持有第一級毒品者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣三十萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處二年以下有期徒刑、拘役或新臺幣二十萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣七十萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處二年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處一年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處一年以下有期徒刑、拘役或新臺幣十萬元以下罰金。