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112年度上訴字第5360號

上  訴  人 

即  被  告  邱菲芃

選任辯護人  李晉安律師

上列上訴人因詐欺等案件，不服臺灣新竹地方法院111年度金訴字第694號，中華民國112年10月6日第一審判決（起訴案號：臺灣新竹地方檢察署111年度少連偵字第118號），提起上訴，本院判決如下：

原判決關於刑之部分撤銷。

前項撤銷部分，邱菲芃處有期徒刑陸月，併科罰金新臺幣陸萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。

壹、本院審理範圍

    按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。查上訴人即被告邱菲芃（下稱被告）及其辯護人於上訴書狀均僅爭執量刑事項，於本院審理時亦均明示僅就原判決之量刑部分一部上訴（見本院卷第54、84頁），故本院僅就原判決關於刑之部分進行審理，被告未表明上訴之其他部分則不屬本院審判範圍，合先敘明。

貳、本院之判斷

一、原判決認定被告所為，係犯刑法第30條第1項、第339條第1項之幫助詐欺取財罪及刑法第30條第1項、洗錢防制法第14條第1項之幫助一般洗錢罪。被告就上開犯行，係以一行為犯幫助詐欺取財罪及幫助一般洗錢罪，為想像競合犯，應從一重論以幫助一般洗錢罪。本院基於上開犯罪事實及法律適用，對於被告量刑部分為審理，先予敘明。

二、刑之加重、減輕事由

　㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查本案被告行為後，洗錢防制法第16條第2項業於民國112年6月14日修正公布，並於同年月16日生效施行。修正前該條項規定：「犯前2條（含同法第14條）之罪，在偵查或審判中自白者，減輕其刑」，修正後則規定：「犯前4條（含同法第14條）之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑」，經比較新舊法，修正後之規定並未對被告較為有利，依刑法第2條第1項前段規定，自應適用修正前之舊法論處。查被告於本院審理時自白幫助洗錢犯行（見本院卷第55、89頁），爰依修正前洗錢防制法第16條第2項規定減輕其刑。　

  ㈡被告以幫助之意思，參與構成要件以外之行為，為幫助犯，爰依刑法第30條第2項之規定，依正犯之刑減輕之，並依刑法第70條規定遞減之。

參、撤銷原判決（關於刑部分）之理由

一、原審以被告犯行事證明確，而予論罪科刑，固非無見。惟查：㈠被告於本院審理時自白幫助洗錢犯行，原判決於量刑時未及適用修正前洗錢防制法第16條第2項減輕其刑規定，難謂妥適；㈡被告於本院審理時已坦承犯行（見本院卷第55、89頁），且與告訴人余瑞芹達成調解，並給付賠償金，有被告提出之存款人收執聯、本院公務電話查詢紀錄表、本院民事庭112年度刑上移調字第525號調解筆錄在卷可憑（見本院卷第93、95、99、100頁），是本件量刑基礎已有變更，原審未及審酌前情，容有未洽。被告上訴坦承犯行，請求從輕量刑，為有理由，應由本院將原判決關於刑部分予以撤銷改判。

二、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告被告正值青壯，非無謀生能力，竟不思尋正途賺取生活所需，介紹他人提供帳戶予本案詐欺集團成員作為犯罪工具，助長詐欺犯罪之猖獗，幫助詐欺集團掩飾或隱匿詐欺取財所得款項，增加告訴人尋求救濟及治安機關查緝犯罪之困難，嚴重危害財產交易安全與社會經濟秩序，所為實屬不該，惟念及被告犯後終能於本院審判中坦承犯行，且與告訴人達成和解，已如前述，且其於實際看守侯忠廷之張廷浚等人離開後，隨即偕同其他被害人報警，可見其就本件詐欺所擔任之角色較為邊緣，兼衡其素行、犯罪之動機、目的、手段、參與程度、所獲利益、告訴人之受害金額，另斟酌被告之智識程度、學經歷、經濟條件、家庭等生活狀況（此部分涉及被告個資，詳見本院卷第55頁）等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑，併科罰金部分並諭知易服勞役之折算標準。

三、至被告及辯護人雖請求宣告緩刑等語，惟按刑法第74條所規定，得宣告緩刑者，以未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，或前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後，5年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告為要件。是凡在判決前已經因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者，即不合於緩刑條件，至於前之宣告刑已否執行，以及被告犯罪時間或前或後，在所不問，因而前已因其他犯罪受有期徒刑之宣告確定，即不得宣告緩刑（最高法院89年度台非字第62號判決意旨參照）。查被告前因違反洗錢防制法等案件，經臺灣新竹地方法院於111年9月13日以111年度金訴字第136號判決判處有期徒刑2月，併科罰金新臺幣2萬元，緩刑2年確定，有本院被告前案紀錄表在卷可佐（本院卷第78頁），是被告不符合緩刑宣告要件，自無從依刑法第74條規定宣告緩刑，附此敘明。

四、退併辦部分(臺灣高雄地方檢察署112年度少連偵字第49號)：

　　本案經本院於113年1月18日辯論終結後，臺灣高雄地方檢察署檢察官於113年2月19日（本院收文日期為113年2月20日）始提出112年度少連偵字第49號併辦意旨書及相關卷證，指被告有未經起訴書敘及之事實，與第一審判決所認定之犯罪事實具有想像競合犯之裁判上一罪關係，請求併案審理，此有高雄地方檢察署113年2月19日雄檢信光112少連偵49字第1139012697號函暨本院收文日期戳章為憑。惟因本案僅被告就「原判決之刑」一部上訴，檢察官則未上訴，是原判決關於犯罪事實等量刑以外部分，均不在本院審理範圍，前述併辦部分即無從併予審理，應退由檢察官另為適法處理。至最高法院刑事大法庭112年度台上大字第991號裁定意旨認「檢察官明示僅就第一審判決之科刑部分提起上訴，嗣於第二審法院宣示判決前，指被告另有起訴書未記載之犯罪事實，與第一審判決所認定之犯罪事實具有想像競合犯關係，請求第二審法院一併加以審判。第二審法院如認檢察官請求併辦之犯罪事實，與第一審判決所認定之犯罪事實具有實質上或裁判上一罪關係，即應就第一審判決之科刑暨所認定之犯罪事實，與檢察官請求併辦之犯罪事實一併加以審判。」，核與本案情節不同，故無礙於本院上開認定，併此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官張瑞玲提起公訴，檢察官黃錦秋到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　22　　日

                  刑事第四庭    審判長法　官  林柏泓

                                      法　官  葉乃瑋

                                      法　官  錢衍蓁

以上正本證明與原本無異。

如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。

                                      書記官  陳筱惠

中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　22　　日

附錄：本案論罪科刑法條

洗錢防制法第2條

本法所稱洗錢，指下列行為：

一、意圖掩飾或隱匿特定犯罪所得來源，或使他人逃避刑事追訴

    ，而移轉或變更特定犯罪所得。

二、掩飾或隱匿特定犯罪所得之本質、來源、去向、所在、所有

    權、處分權或其他權益者。

三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。

洗錢防制法第14條

有第二條各款所列洗錢行為者，處7 年以下有期徒刑，併科新臺

幣5 百萬元以下罰金。

前項之未遂犯罰之。

前二項情形，不得科以超過其特定犯罪所定最重本刑之刑。

中華民國刑法第30條

幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，

亦同。

幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。

中華民國刑法第339條

意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之

物交付者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰

金。

以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。

前二項之未遂犯罰之。