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113年度上易字第1520號

上  訴  人 

即  被  告  黃建發

上列上訴人即被告因毒品危害防制條例案件，不服臺灣桃園地方法院113年度審易字第982號，中華民國113年6月20日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方檢察署112年度毒偵字第4942號），提起上訴，本院判決如下：

上訴駁回。

一、本院審判範圍：

    刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。其立法理由謂：「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍。」是科刑事項已可不隨同其犯罪事實單獨成為上訴之標的，且上訴人明示僅就科刑事項上訴時，第二審法院即不再就原審法院認定之犯罪事實為審查，應以原審法院認定之犯罪事實，作為論認原審量刑妥適與否之判斷基礎。本件被告黃建發提起第二審上訴，明示僅就原判決之量刑上訴（本院卷第27頁），依前揭說明，本院僅就原審判決量刑妥適與否進行審理，至於原審判決認定犯罪事實、罪名及沒收部分，均非本院審理範圍。

二、本院審查原判決量刑是否妥適，作為量刑依據之犯罪事實及所犯法條、罪名，均依第一審判決之認定及記載。

三、刑之加重事由：

　  被告前因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經臺灣桃園地方法院以102年度訴字第733號判處有期徒刑4年6月，並經本院以103年度上訴字第270號、最高法院以103年度台上字第1644號判決駁回上訴確定，又因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣新竹地方法院以103年度審訴字第169號判處有期徒刑5月、8月確定，以上各罪經臺灣新竹地方法院以106年度聲字第206號裁定應執行有期徒刑5年3月確定，於民國109年3月5日假釋付保護管束，於111年11月8日保護管束期滿，未經撤銷假釋，視為執行完畢，有本院被告前案紀錄表可按（本院卷第39至67頁），其於徒刑執行完畢後5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯。依司法院釋字第775號解釋意旨，審酌被告前因施用毒品案件受刑之科處，執行完畢後，不思正視個人行為之重要性，再度施用毒品經觀察、勒戒，於112年3月9日認無繼續施用毒品之傾向執行完畢，仍未澈底戒絕毒癮，於數月內即又施用毒品而犯本案，偏差行為未獲矯正，足見被告對於刑罰之反應力薄弱，參酌被告所犯罪名之法定本刑，對比其犯罪情節呈現之惡性，認依刑法第47條第1項規定加重最低本刑，並無使被告所受刑罰超過所應負擔罪責之情事，爰依刑法第47條第1項規定，加重其刑。　

四、維持原判決之理由：

　㈠原審以被告犯施用第一級毒品、施用第二級毒品罪，事證明確，予以論罪，以行為人之責任為基礎，審酌被告已非初犯施用毒品罪，前既經觀察、勒戒之處遇程序，又因施用毒品案件，多次經法院判決處刑並執行完畢，卻仍漠視法令禁制，再行施用毒品，而為本案犯行，顯見並未具有戒除毒癮之決心，本不宜寬縱，惟衡諸施用毒品犯罪所生之危害，實已殘害自身健康為主，對於社會治安與他人權益之侵害尚屬非鉅，施用毒品者均有相當程度之心理依賴，其犯罪心態與一般刑事犯罪之本質並不相同，應側重適當之醫學治療及心理矯治為宜，兼衡被告坦承犯行之犯後態度，並參酌被告於警詢時自陳家庭經濟狀況勉持、職業為工、國中畢業之教育程度（臺灣桃園地方檢察署112年度毒偵字第4942號偵查卷宗【下稱偵卷】第19頁），暨其犯罪動機、目的、手段等一切情狀，量處有期徒刑7月，其量刑應屬妥適。

　㈡被告上訴意旨略以：被告經濟狀況勉持，因生活壓力始接觸毒品，本案為警查獲後，始終坦承犯行，現已完全戒絕毒品，真心悔改，不至再犯，且施用毒品犯罪之反社會程度較低，原審依累犯規定加重刑責，難謂罪刑相當。

　㈢量刑之輕重，為法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無偏執一端，致明顯失出失入情形，自不得指為不當或違法。被告因施用毒品案件受刑之執行完畢，旋又施用毒品經觀察、勒戒，再於觀察、勒戒執行完畢後數月內施用毒品而犯本案，其為警查獲時尚扣得甲基安非他命及施用毒品工具（原判決附表二、三），足見對於刑罰之反應力薄弱，依刑法第47條第1項規定加重最低本刑，尚無使被告所受刑罰超過所應負擔罪責之情事，應依刑法第47條第1項規定加重其刑，業經說明如前。原審同此認定，並就被告經濟狀況、犯罪動機、所肇危害、犯後態度等刑法第57條各款所列有所斟酌，在適法範圍內行使量刑之裁量權，核無違誤或不當之處。被告猶執前詞指摘原審量刑過重，洵非有據。從而，本件被告上訴為無理由，應予駁回。

五、被告經合法傳喚，無正當之理由不到庭，爰不待其陳述，逕行判決。

據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第371條，判決如主文。

本案經檢察官邱偉傑提起公訴，檢察官趙燕利到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　9 　　日

                  刑事第三庭    審判長法　官  張惠立 

                                      法　官  楊仲農

                                      法　官  廖怡貞

以上正本證明與原本無異。

不得上訴。

                                      書記官  劉芷含

中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　14 　日

附錄本案論罪科刑法條全文：

毒品危害防制條例第10條

施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。