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113年度原上訴字第311號

上  訴  人  

即  被  告  李凱  

選任辯護人  陳育廷律師（法扶律師）  

上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣桃園地方法院113年度原訴字第32號，中華民國113年8月14日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方檢察署113年度偵字第8443、17522號），提起上訴，本院判決如下：

原判決關於刑之部分撤銷。

上開撤銷部分，李凱各處如附表本院宣告刑欄所示之刑，應執行有期徒刑貳年陸月。

一、本院審理範圍：

　　刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。本件被告李凱提起第二審上訴，明示僅就原審判決之刑上訴（本院卷第52頁），是本院僅就原審判決量刑妥適與否進行審理，至於原審判決認定犯罪事實及罪名、沒收部分，均非本院審理範圍。

二、本案據以審查量刑妥適與否之原審判決認定罪名如下：

　㈠被告如原判決事實欄（下稱事實欄）一所為，係犯毒品危害防制條例（下稱毒品條例）第4條第3項之販賣第三級毒品罪，其因販賣而持有第三級毒品之低度行為，為販賣之高度行為所吸收，不另論罪；被告如事實欄二所為，係犯毒品條例第5條第3項之意圖販賣而持有第三級毒品罪。

  ㈡共同正犯：

　⒈被告與辜皓平間，就事實欄一、二部分，均有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。　

  ㈢被告所犯販賣第三級毒品罪、意圖販賣而持有第三級毒品罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。  

三、刑之減輕事由：

　㈠毒品條例第17條第1項減輕其刑部分：

　　按犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑，毒品條例第17條第1項規定甚明。其立法理由係為有效追查毒品來源，基於鼓勵具體提供毒品上游資訊，以利追查，而得斷絕毒品供給，杜絕毒品泛濫，須行為人願意供出毒品來源之上手，因而查獲其他正犯或共犯者，始可邀減輕或免除其刑之寬典。而所稱供出毒品來源因而查獲，係指被告供出毒品來源之具體事證，使有偵查或調查犯罪職權之公務員知悉而發動偵查或調查，並因而查獲而言。其中所言「查獲」，除指查獲該其他正犯或共犯外，並兼及被告所指其毒品來源其事。其立法理由係為有效追查毒品來源，基於鼓勵具體提供毒品上游資訊，以利追查，而得斷絕毒品供給，杜絕毒品泛濫，須行為人願意供出毒品來源之上手，因而查獲其他正犯或共犯者，始可邀減輕或免除其刑之寬典。而所稱供出毒品來源因而查獲，係指被告供出毒品來源之具體事證，使有偵查或調查犯罪職權之公務員知悉而發動偵查或調查，並因而查獲而言（最高法院105年度台上字第554號判決意旨參照）。經查，被告於民國113年1月27日為警查獲後，於翌（28）日警詢、偵訊中，即供述毒品來源係其手機中通訊軟體Telegram暱稱「Wu」之人，並指認該人是辜皓平，此有被告警詢、偵訊時之供述及指認犯罪嫌疑人紀錄表在卷可按（偵字第8443號卷第24、26、31至34、186頁）。嗣桃園市政府警察局龍潭分局（下稱龍潭分局）偵辦辜皓平涉嫌販賣毒品案件，於113年3月間向原審法院聲請對辜皓平核發搜索票，聲請時所檢附之偵查報告中，亦載敘「經李凱坦承上情，並供出毒品來源係犯罪嫌疑人辜皓平」、「本案有證人李凱供述佐證及行動蒐證等，顯見李凱供述確實可信且與警方蒐證皆相符」等語（他字第1136號卷第99、112頁），嗣龍潭分局於113年3月19日拘獲辜皓平，將其解送臺灣桃園地方檢察署偵辦（他字第1136號卷第231至234頁），檢察官偵查後亦以「辜皓平向李凱提供交易使用之毒品」，認辜皓平係被告如事實欄一、二犯行之共犯，對辜皓平提起公訴（辜皓平目前由原審法院通緝中，尚未審結），綜上足認被告就事實欄一、二所示犯行，已向警員、檢察官供出毒品來源之具體事證，使有調查犯罪職權之公務員知悉而發動調查，因而查獲辜皓平及所指其事，故被告所犯如事實欄一、二之販賣第三級毒品罪、意圖販賣而持有第三級毒品罪，均應依毒品條例第17條第1項減輕其刑；惟斟酌被告之犯罪情節及所能杜絕毒品氾濫之程度，認依前揭規定減輕其刑已足評價對於查獲毒品來源之貢獻程度，不宜寬怠至免除其刑。  

　㈡毒品條例第17條第2項減輕其刑部分：

　　按犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑，毒品條例第17條第2項定有明文。被告就事實欄一、二之犯行，於偵查、原審及本院均自白犯罪，均應依毒品條例第17條第2項規定，減輕其刑。

　㈢以上㈠㈡刑之減輕，應依刑法第70條、第71條第2項規定，先依較少之數減輕後，再遞減輕之。  

四、撤銷改判之理由及量刑審酌事由：

　㈠原審以被告犯販賣第三級毒品罪、意圖販賣而持有第三級毒品罪，事證明確，予以論罪，其科刑固非無見。惟：被告犯上開2罪，均應依毒品條例第17條第1項規定減輕其刑，有如前述，原審均未適用該條項規定減輕其刑，於法尚有違誤。是被告上訴執此指摘原判決違誤，為有理由，應由本院將原判決關於被告科刑部分均撤銷。

　㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告知悉毒品具有成癮性，戕害國人身心健康、危害社會秩序至鉅，為國法所厲禁，猶無視國家杜絕毒品犯罪之禁令，恣意販售營利，使他人同受毒品之害，法治觀念薄弱，行為偏差，兼衡被告之素行，自陳之教育程度、家庭生活經濟狀況（原審卷第133頁），及被告犯罪之動機、目的、手段，販賣第三級毒品之數量、金額、意圖販賣而持有第三級毒品之數量，暨被告於偵審中坦承犯行之犯後態度等一切情狀，分別量處如主文第2項（附表本院宣告刑欄）所示之刑。並依整體犯罪非難評價，其罪數所反映被告之人格特性與犯罪傾向，及數罪對法益侵害之加重效應及刑罰之內部界限，依多數犯罪責任遞減原則，定其應執行之刑如主文第2項所示。

五、被告經合法傳喚，無正當理由不到庭，爰不待其陳述逕行判決。

據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段、第371條，判決如主文。

本案經檢察官林郁芬提起公訴，檢察官王正皓到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　21　　日

　　　　　　　　　刑事第三庭　　審判長法　官　張惠立

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　廖怡貞

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　戴嘉清

以上正本證明與原本無異。

如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　高建華

中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　21　　日

毒品危害防制條例第4條

製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或十年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千五百萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百五十萬元以下罰金。

前五項之未遂犯罰之。

毒品危害防制條例第5條

意圖販賣而持有第一級毒品者，處無期徒刑或十年以上有期徒刑，得併科新臺幣七百萬元以下罰金。

意圖販賣而持有第二級毒品者，處五年以上有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。

意圖販賣而持有第三級毒品者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。

意圖販賣而持有第四級毒品或專供製造、施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。