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臺灣高等法院民事判決　　　　　　　　 101年度重上字第49號 上　訴　人　金棠科技股份有限公司 法定代理人　廖訓誼 訴訟代理人　張富慶律師 　　　　　　簡嘉瑩律師 　　　　　　陳怡君律師 　　　　　　鍾永盛律師 　　　　　　沈曉玫律師 被上訴人　　台灣絲織開發股份有限公司 法定代理人　詹進義 訴訟代理人　張迺良律師 　　　　　　蔡亞寧律師 上列當事人間請求損害賠償事件，上訴人對於中華民國100年11 月16日臺灣臺北地方法院99年度重訴字第1152號第一審判決提起 上訴，本院於103年5月21日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 上訴駁回。 第二審訴訟費用由上訴人負擔。 事實及理由 一、上訴人主張：被上訴人受經濟部工業局（下稱工業局）委託 為開發雲林科技工業區竹圍子絲織專業區（下稱絲織專區） ，於民國88年5月14日與工業局簽訂委託開發契約（下稱委 託契約），而被上訴人為興建絲織專區之污水處理廠、廢水 回收系統及淨水設施，乃於92年6月24日與伊簽定「雲林絲 織專業區水處理設施建造暨操作營運BOO（即Build－Own－ Operate）合約書」（下稱系爭契約），依系爭契約約定， 伊負責淨水廠設施、廢污水處理及回收水處理設施之出資、 興建、擁有、營運與管理，被上訴人則應協助伊達成履約目 的之一切必要行為，包括提供各項設施所需之土地，及協助 伊取得主管機關經濟部以伊為起造人之土地使用權同意書， 俾便伊興建廠房及辦理貸款，詎被上訴人未依約提出以伊為 起造人之土地使用權同意書，致伊無法開始相關之興建作業 ，伊遂於93年10月6日及同年11月19日，函請被上訴人提出 以伊為起造人之土地使用權同意書，惟被上訴人均未提出， 遲至94年6月6日始函知其無法提出。嗣被上訴人竟於95年3 月17日終止系爭契約，以自己為起造人另委由第三人施作， 顯已無給付可能，核屬可歸責於被上訴人事由之給付不能， 致伊受有因履行系爭契約所支出相關費用，包括亞成工程顧 問有限公司規劃設計費新臺幣（下同）840萬元、余曉嵐建 築師事務所費用442萬2,925元、溢中事業有限公司鑽探費32 萬5,000元、日揚工程顧問有限公司機電費用35萬元、臺灣 歐多貝斯股份有限公司設備費用2億465萬8,020元、臺灣中 小企業銀行利息費用716萬5,654元、人事費用1,753萬7,116 元、板式膜費用1,980萬9,792元，總計2億6,266萬8,507元 之損害，爰依民法第226條第1項規定提起本件訴訟等語。並 聲明：被上訴人應給付上訴人2億6,266萬8,507元，及自起 訴狀繕本送達被上訴人翌日起至清償日止按年息5%計算之利 息，且願供擔保請准宣告假執行。 二、被上訴人則以：伊受工業局委託開發絲織專區，於88年5月 14日與工業局簽訂委託契約，嗣於92年6月24日與上訴人簽 訂系爭契約，依約伊固有協助上訴人取得主管機關用地使用 權之義務，惟就提供土地使用權同意書之名義人係採上訴人 或伊均可之方式，即由伊提供以上訴人名義之土地使用權同 意書，或以伊為名義人之土地使用權同意書，待興建完成後 ，再由上訴人購回營運之雙軌制方式。系爭契約簽訂時，原 係依「加工出口區設置管理條例」將絲織專區編為加工出口 區，並無委託事務不得轉委託之規定，嗣因經濟部政策轉變 ，復回歸依促進產業升級條例之規定進行開發，伊即於94年 6月6日函知上訴人關於土地使用權同意書僅能核發予伊，並 於同年月16日取得伊名義之土地使用權同意書後，與上訴人 於94年8月3日、10日及同年12月27日多次協商後續事宜，就 起造人改為被上訴人模式，雙方已達成合意續辦之相關作業 ，且系爭契約已將委託契約納為系爭契約文件之一，上訴人 自應依工業局之相關規定辦理，伊未能提供以上訴人名義之 土地使用權同意書，係因政策變更所致，非屬可歸責於伊之 事由。上訴人經伊於95年2月24日及同年3月8日函催後，仍 拒絕修正圖說並就其技術標準提出說明，伊不得已於95年3 月17日終止系爭契約，上訴人主張之損害與土地使用權同意 書變更為伊名義並無因果關係；另系爭契約屬承攬契約性質 ，上訴人上開之請求，依民法第514條第2項規定，已罹於1 年時效消滅等語置辯。 三、本件經原法院判決駁回上訴人之訴及假執行之聲請，上訴人 提起上訴，上訴聲明：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人應給付上 訴人2億6,266萬8,507元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清 償日止，按年息5%計算之利息。㈢願供擔保請准宣告假執行 。被上訴人答辯聲明：上訴駁回。 四、兩造不爭執事項：（本院卷二第13頁、卷一第185至186頁） ㈠兩造於92年6月24日訂立系爭契約，並簽訂合約書，在此之 前，曾於91年1月13日簽訂「斗六加工出口區絲織專業工業 區水處理工程費用分析及收費標準」（下稱收費標準）、91 年12月23日簽訂「雲林絲織專業區水處理設施建造暨操作營 運預約書」（下稱營運預約書）、92年2月12日簽訂土地使 用權同意書、92年5月16日簽訂協議書，及之後於93年4月29 日簽訂「雲林絲織專業區水處理設施建造暨操作營運BOO合 約增修協議書」（下稱增修協議書）。 ㈡兩造於94年8月3日召開「研商雲林科技工業區竹圍子區水處 理設施修正預算相關事宜會議」，94年8月10日召開「研商 雲林科技工業區竹圍子區水處理設施相關事宜會議」，會議 曾就起造人以被上訴人為名義人，後續處理的部分事項及如 何增修契約規定作討論及會議結論，但雙方最終未簽訂任何 書面修正契約或增修條文。 ㈢被上訴人曾於95年3月17日發函通知上訴人表示終止系爭契 約。 ㈣被上訴人已以自己為起造人名義完成工程，且發包予第三人 施作完成。 五、兩造爭執事項：（本院卷二第13頁、卷一第185至186頁） ㈠程序方面： 原判決事實及理由欄四兩造不爭執事項㈡已記載：「被告（ 即被上訴人）依約有協助原告（即上訴人）取得主管機關經 濟部核發以原告（即上訴人）為起造人之土地使用權同意書 之義務。」，原法院得否再將：「兩造間就土地使用權同意 書之約定為何？係以提供原告（即上訴人）名義之土地使用 權同意書為限？或以原告（即上訴人）或被告（即被上訴人 ）為名義人均可之雙軌制約定？」列為爭點，加以評價？ ㈡實體方面： ⒈兩造所簽訂不爭執事項㈠之契約，性質上係承攬契約？或係 無名契約？上訴人提起本件訴訟，是否已罹於民法第514條 第2項規定之時效？ ⒉工業局意見是否為系爭契約之一部？系爭契約簽訂後，工業 局政策有無變更？被上訴人未能提出以上訴人為名義人之土 地使用權同意書，有否可歸責之事由？ ⒊被上訴人於95年3月17日終止系爭契約，是否合法？ ⒋上訴人主張受有2億6,266萬8,507元之損害，是否因被上訴 人違反給付「以上訴人為起造人之土地使用權同意書」之義 務所致？如是，上訴人請求之金額，是否有理由？ 爰分述如下： ㈠程序方面： 原判決事實及理由欄四兩造不爭執事項㈡已記載：「被告（ 即被上訴人）依約有協助原告（即上訴人）取得主管機關經 濟部核發以原告（即上訴人）為起造人之土地使用權同意書 之義務。」，原法院得否再將：「兩造間就土地使用權同意 書之約定為何？係以提供原告（即上訴人）名義之土地使用 權同意書為限？或以原告（即上訴人）或被告（即被上訴人 ）為名義人均可之雙軌制約定？」列為爭點，加以評價？ ⒈上訴人主張：原判決既已於事實及理由欄四兩造不爭執事項 ㈡記載：「被告（即被上訴人）依約有協助原告（即上訴人 ）取得主管機關經濟部核發以原告（即上訴人）為起造人之 土地使用權同意書之義務。」，竟悖於該不爭執事項，逕以 「系爭合約並無約定以上訴人名義之土地使用權同意書為限 ，即以上訴人或被上訴人為名義人之土地使用權同意書均可 」為判決之基礎，顯有判決不適用法規之違誤等語。被上訴 人則以：原判決於事實及理由欄五㈠載有：「原告主張被告 有協助其取得以原告為起造人之土地使用權同意書之義務等 情，固為被告所不爭執，已如前述，然辯稱兩造間就土地使 用權同意書名義人之約定，係採原告或被告均可為名義人之 雙軌制」等語，是原判決並未變更上開不爭執事項，僅係認 定兩造就土地使用權同意書名義人之約定係採「雙軌制」， 而非約定被上訴人「僅能」提供以上訴人為名義人之土地使 用權同意書，原判決並未違背法令等語置辯。 ⒉經查：原判決於事實及理由欄四兩造不爭執事項㈡僅記載： 「被告（即被上訴人）依約有協助原告（即上訴人）取得主 管機關經濟部核發以原告（即上訴人）為起造人之土地使用 權同意書之義務。」，即被上訴人有協助上訴人取得以上訴 人為名義人之土地使用權同意書之協助義務，此外，並無： 「兩造間就土地使用權同意書之約定僅以提供原告（即上訴 人）名義之土地使用權同意書『為限』。」之記載，是依該 記載方式，尚未限制被上訴人上開之協助義務，係兩造間就 土地使用權同意書取得方式，所約定應負之唯一義務，原法 院將：「兩造間就土地使用權同意書之約定為何？係以提供 原告（即上訴人）名義之土地使用權同意書為限？或以原告 （即上訴人）或被告（即被上訴人）為名義人均可之雙軌制 約定？」之可能情形，列為爭點並加以評價，核與上開不爭 執事項所載，於程序上，尚無前後矛盾之處，上訴人上開之 主張，自有誤會，應不可採。 ㈡實體方面： ⒈兩造所簽訂不爭執事項㈠之契約，性質上係承攬契約？或係 無名契約？上訴人提起本件訴訟，是否已罹於民法第514條 第2項規定之時效？ ⑴按「稱承攬者，謂當事人約定，一方為他方完成一定之工作 ，他方俟工作完成，給付報酬之契約。」、「承攬人之損害 賠償請求權或契約解除權，因其原因發生後，1年間不行使 而消滅。」民法第490條第1項、第514條第2項分別定有明文 。 ⑵經查：依系爭契約參（各方工作範圍）二、乙方（即上訴人 ）工作範圍㈢所載：「乙方須負責本設施之設計、建造、安 裝、運轉、操作及管理，並提出規劃報告書，提請甲方（即 被上訴人）備查。」，及系爭契約所規範之內容，含有「伍 、興建」、「陸、營運」、「柒、土地使用」、「捌、融資 」等（原審卷一第45頁、第49至54頁），另就收費標準五所 載之計價方式，係以BOO成本加10%作為計價方式，每年按行 政院公佈物價指數調整基本價格計價（原審卷一第25頁）， 可知兩造間所約定上訴人之工作範圍，非僅限於為被上訴人 完成一定工作（即興建），尚有營運等事項，且上訴人得請 求之報酬，亦非於工作完成後，由被上訴人給付者，核與承 攬契約之性質不同，是兩造間所訂之上開契約，應非承攬契 約，被上訴人辯以系爭契約屬承攬契約性質，上訴人上開之 請求，依民法第514條第2項規定，已罹於1年時效消滅等語 ，自不足採。 ⒉工業局意見是否為系爭契約之一部？系爭契約簽訂後，工業 局政策有無變更？被上訴人未能提出以上訴人為名義人之土 地使用權同意書，有否可歸責之事由？ ⑴工業局意見是否為系爭契約之一部？ 上訴人主張：被上訴人與工業局所簽訂之委託契約，與系爭 契約，二者約定之權利義務多有落差，履約事項亦不相同， 倘僅因委託契約列為系爭契約之文件之一，即認具有拘束雙 方效力，並使未參與締約之上訴人要受工業局意見之拘束， 顯係不當加重上訴人之義務，與契約相對性之法律原則有違 ，亦背離當事人之真意，是工業局之意見，應非系爭契約之 一部等語，惟為被上訴人所否認，並以上開情詞置辯。查依 被上訴人於88年5月14日與工業局簽訂之委託契約第4條（開 發工作及權責劃分）第2項（權責劃分）第8款載有：「…… 二、乙方（即被上訴人）依相關法令及甲方（即工業局）之 規定，辦理污水處理設施之規劃、設計、建造及操作營運。 」等語（原審卷一第209至210頁），足見被上訴人應依相關 法令及工業局之規定辦理污水處理設施之規劃、設計、建造 及操作營運。而系爭契約壹、總則一、契約文件復載有：「 ㈠本契約文件包含下列內容：……5.甲方（即被上訴人）與 工業局或加工出口區管理處之委託開發契約書。」，有系爭 契約可按（原審卷一第43頁），是被上訴人與工業局簽訂之 委託契約，亦屬系爭契約之文件之一，已於系爭契約明文記 載，上訴人自應受該約定之拘束。準此，工業局之相關規定 ，核屬系爭契約之一部，應堪認定。上訴人之上開主張，應 不可採。 ⑵系爭契約簽訂後，工業局政策有無變更？ 經查： ①行政院於90年11月14日核定由經濟部所屬加工出口區管理處 以加工出口區作業基金投資被上訴人，並將工業局雲林科技 工業區絲織專區改編為加工出口區，並於工業區之主要公共 設施開發完成後，依據「加工出口區設置管理條例」相關規 定辦理，且同意就本開發計劃公共設施改由專業公司投資經 營方式，以降低進駐業者初期投入及專業區開發者之成本負 擔，有行政院90年11月14日台90經字第066597號函、行政院 經濟建設委員會90年11月7日都（90）字第04918號函可按（ 原審卷一第211至212頁）。 ②工業局於90年11月23日發函通知於90年12月5日召開督導小 組第1次會議，其開會通知之附件，即90年5月15日加工出口 區管理處與工業局開會之會議結論三、四分別提及：「絲織 專區於主要公共設施開發完成後，工業局及加工出口區管理 處同意改編為加工出口區由加工出口區管理處管理。」、「 絲織專區之開發方式仍維持原有契約關係，惟實際開發由工 業局與加工出口區管理處共同執行。」；另於90年7月19日 工業局與加工出口區管理處之會議結論一後段載有：「…… 為提升工作效率，降低開發成本，並符合加工出口區管理處 之實際需求，經討論確定規劃籌設本專區開發推動小組及工 作小組，俾利後續相關工作之推動與執行。」，而「開發雲 林科技工業區竹圍子區暨籌設加工出口區督導推動及工作小 組設置要點（草案）」之宗旨，亦記載：「……主要公共設 施完成後，工業局及加工出口區管理處同意改編為加工出口 區由加工出口區管理處管理。為使後續工作順利推動，擬邀 集有關機關組設推動小組，以建立溝通協調管道，並另設開 發工作小組，積極辦理後續開發工作之進行，期使本工業區 開發完成後能順利轉型為加工出口區。」等語，有工業局開 會通知單、上開會議紀錄及設置要點草案可按（原審卷二第 150至157頁）。另依90年12月5日督導小組第1次會議紀錄提 案二決議事項載有：「有關本專區開發工作執行模式及為適 應日後改編為加工出口區之工程主導與審核機制，由工業局 與加工出口區管理處依相關規定共同執行。」、提案三決議 事項記載：「本專區主要公共設施工程範圍同意以整地、排 水、道路3項工程為主。……開發完成辦理解編移轉為加工 出口區之界定標準。……」等語（原審卷二第159頁背面） 。 ③91年12月5日督導小組第3次會議紀錄臨時動議案由一決議： 「有關金棠科技公司欲申請參與政府重大投資建設之專案優 惠融資一節，相關主管機關同意協助爭取，至有關水處理設 施及分期營運操作管理方式應與未來主管機關進行研議。」 （原審卷二第164頁背面）。 ④92年1月15日督導小組第4次會議紀錄案由一會議結論：「工 業局與台絲公司之契約目前仍維持不變；有關金棠公司依循 促進民間參與公共建設法之相關規定辦理本區污水、淨水設 施之規劃、設計、建造及操作營運案，待本區改編移轉為加 工出口區後，再由加工出口區管理處依促參法相關規定辦理 後續事宜及爭取相關融資優惠。」（原審卷二第167頁）。 ⑤93年2月13日督導小組第6次會議紀錄議題一之決議事項：「 ⑴工業區內之公共設施及公共建築物由台絲公司受託開發者 ，仍依循既有之開發模式，由本部（局）為起造人，不另行 核發土地使用同意書。⑵有關台絲公司委由專業公司投資興 建營運部分，經與會代表討論後，同意由本局核發土地使用 同意書並與台絲公司訂定租賃契約方式辦理。」（原審卷二 第170頁背面）。 ⑥工業局於94年9月21日以工地字第00000000000號函請被上訴 人辦理計畫變更，回復為促進產業升級條例開發之工業區， 有該函文可憑（原審卷二第174頁）。 ⑦綜上，可知絲織專區原欲改編為加工出口區，有關水處理設 施原同意委由專業公司承辦，嗣復回歸依促進產業升級條例 進行開發之工業區，不得將該水處理設施轉由第三人承辦之 政策，準此，應認系爭契約簽訂後，工業局政策確有如上之 變更，應堪認定，上訴人主張工業局政策並無變更，且與系 爭契約無關等語，仍不足採。 ⑶被上訴人未能提出以上訴人為名義人之土地使用權同意書， 有否可歸責之事由？ ①按「解釋意思表示，應探求當事人之真意，不得拘泥於所用 之辭句。」民法第98條定有明文。又解釋當事人之契約，應 以當事人立約當時之真意為準，而真意何在，又應以過去事 實及其他一切證據資料為斷定之標準，不能拘泥文字致失真 意（最高法院39年台上字第1053號判例意旨參照）。兩造就 其真意有爭執時，應從該意思表示所根基之原因事實、經濟 目的、一般社會之理性客觀認知、經驗法則及當事人所欲使 該意思表示發生之法律效果而為探求，並將誠信原則涵攝在 內，藉以檢視其解釋結果對兩造之權利義務是否符合公平正 義（最高法院96年台上字第286號判決意旨參照）。 ②經查： Ⅰ有關兩造就土地使用權同意書之約定，究係以提供上訴人名 義之土地使用權同意書為限？或以上訴人或被上訴人為名義 人均可之約定？依系爭契約肆（聲明與承諾）之四、甲方承 諾㈤約定：「甲方（即被上訴人）協助乙方（即上訴人）取 得主管機關用地使用權，供乙方興建、操作管理相關設施… …」等語（原審卷一第48頁），並有兩造簽訂之土地使用權 同意書可按（原審卷一第37頁），可知被上訴人固有協助上 訴人取得主管機關核發以上訴人為名義人之土地使用權同意 書。惟兩造間就土地使用權同意書是否另有以上訴人或被上 訴人為名義人均可之約定，本院爰審酌：依系爭契約肆之 四之㈡復載有：「本設施興建營運所需之資金，原則上應由 乙方（即上訴人）自行籌措；惟乙方若無法順利取得所需之 融資，雙方之權利義務應依92年5月25日簽訂之『協議書』 內容為優先於本契約執行，以確保水處理設施興建、營運之 時程不致延宕。」（原審卷一第48頁），再細繹兩造於92年 5月16日簽立之協議書第1條：「因甲方（即被上訴人）為系 爭工程之興建名義人，乙方（即上訴人）為從事水資源回收 及高級淨水處理工程之專業公司……」，第2條：「系爭工 程之工程費用來源，由甲方依其與……所簽訂之聯合授信合 約之授信額度動撥因應……」，第3條：「系爭工程竣工後 ，雙方同意由乙方購回並負責營運操作。」等語（原審卷一 第39頁），並未排除有以被上訴人為土地使用權同意書之名 義人，據以申請建造執照，並籌措資金，再由上訴人購回後 負責營運操作之情形；兩造所簽訂契約文件，包括系爭契 約、收費標準、營運預約書、土地使用權同意書、協議書， 增修協議書等，均未有關於被上訴人提供土地使用權同意書 ，限以上訴人為名義人之文字記載，亦經上訴人於原審審理 時陳述在卷，有100年8月24日言詞辯論筆錄可按（原審卷二 第122頁）；解釋兩造之真意，應以上開契約文件所載之 內容為斷，不能僅拘泥於系爭契約所約定被上訴人應負之協 助義務；兩造訂立系爭契約之經濟目的、誠信原則；於 94年6月16日取得被上訴人名義之土地使用權同意書，兩造 仍於如下會議，討論相關事宜（詳後開Ⅱ所述），及上訴 人於被上訴人未能提供以上訴人名義之土地使用權同意書後 ，未曾以上開理由解除或終止系爭契約（本院卷二第80頁） 等一切情事，認被上訴人雖有協助上訴人取得主管機關核發 以上訴人為名義人之土地使用權同意書之義務，惟不以此為 限，兩造間應尚有以被上訴人為土地使用權同意書之名義人 之約定，是上訴人主張兩造所約定由被上訴人取得之土地使 用權同意書，僅限於以上訴人為名義人之土地使用權同意書 等語，尚不足採。 Ⅱ被上訴人於94年6月16日取得被上訴人名義之土地使用權同 意書（原審卷一第225頁）後，兩造仍於如下時間，討論相 關事宜： 於94年8月3日「研商雲林科技工業區竹圍子區水處理設施修 正預算相關事宜會議」，會議結論：「一、本案由金棠公司 投資興建，惟因工業局要求以台絲公司為起造人，將來再辦 理過戶至金棠公司時其相關費用併入水價成本攤提。二、雲 林科技工業區（竹圍子區）因起造人更改為台絲公司，致影 響金棠公司辦理本案之銀行融資相關事宜，台絲公司願意配 合與銀行協商及必要時提供相關保證函件。三、配合起造人 更改為台絲公司所衍生之財務會計帳上資金流向處理應配合 實際狀況修正，並指定台絲公司王秋煌經理為聯絡窗口。… …」等語（原審卷一第226頁）。 於94年8月10日「研商雲林科技工業區竹圍子區水處理設施 相關事宜會議」，決議：「一、請雙方法律顧問儘速完成修 訂合約（草約），俾辦理簽約事宜。二、請建築師於8月底 完成圖說修正，申請書圖由台絲公司完成起造人用印後，送 雲林縣政府掛件核發建照。」（原審卷一第228頁背面）。 於94年11月28日「研商斗六加工出口區水處理設施相關事宜 會議」，決議一：「第13次督導小組會議所提之管控機制決 議，金棠公司同意配合辦理。」（原審卷二第175頁背面） 。 於94年12月27日「研商雲林科技工業區竹圍子區水處理設施 相關事宜會議」，會後上訴人針對被上訴人提送之會議紀錄 決議三提出部分修正意見：「因工業局要求本案起造人變更 為台絲公司導致金棠公司原已洽妥之銀行融資驟生變化，而 請求台絲公司協助銀行融資事宜……」等語（原審卷一第 232頁背面）。 Ⅲ被上訴人於94年8月25日以台絲開發字第169號函請上訴人應 盡速辦理以被上訴人為起造人之申請建照事宜（原審卷二第 177頁），而上訴人亦於94年9月14日以（94）金（絲）字第 000000000號函覆被上訴人依原合約精神，協助解決銀行融 資問題，並表示已將工程建造執照申請書件，交由建築師事 務所轉送雲林縣政府核辦審照事宜（原審卷二第178頁）。 Ⅳ綜上，兩造就土地使用權同意書之約定，非僅限於提供以上 訴人為名義人之土地使用權同意書為限，已如上開Ⅰ之說明 ，又上開土地使用權同意書以被上訴人名義出具後，雙方仍 有就土地使用權同意書以被上訴人為起造人、後續貸款及增 修契約如何訂定等事宜召開會議加以討論，上訴人且曾以被 上訴人為起造人名義向雲林縣政府申請建造執照，被上訴人 未能提出以上訴人為名義人之土地使用權同意書，復係因工 業局政策變更所致，亦如前述，準此，被上訴人未能提出上 訴人名義之土地使用權同意書，自難認係屬可歸責於被上訴 人之事由。 ⒊被上訴人於95年3月17日終止系爭契約，是否合法？ ⑴按「因可歸責於乙方（即上訴人）而有下列情事之一者，構 成違約：……㈥其他嚴重影響本契約之執行且情節重大者。 」系爭契約第12條第1項第6款定有明文。 ⑵經查： ①被上訴人曾於94年9月27日以台絲開發字第219號發函工業局 ，提及上開建造執照之申請因使用地別未符建地規定致遭退 件（原審卷二第179頁），嗣經工業局於95年1月4日以工地 字第00000000000號函覆被上訴人，上開申請使用地變更編 定業經雲林縣政府同意辦理（原審卷二第180頁）。嗣被上 訴人即於95年2月6日以台絲開發字第031號函檢送主管機關 總顧問威信不動產工程顧問股份有限公司就水處理設施工程 圖說所為之第2次審查意見表，請上訴人於95年2月20日修正 完成，俾由被上訴人依主管機關規定時程提報核備後向雲林 縣政府申請建造執照進行工程施工（原審卷二第181頁）。 惟因上訴人事後提送之資料仍有缺失，被上訴人乃於95年2 月24日以台絲開發字第046號函附附件一（原審卷一第238頁 ）所載事項，及附件二（原審卷一第239頁）暨95年2月12日 媒體報導情事，請上訴人儘速完成修正暨詳細說明，且於95 年3月6日以台絲開發字第064號函催，如逾期未履行，將依 系爭契約第12條規定終止系爭契約（原審卷一第240頁）。 然針對上開附件一、二所示事項，及媒體之報導，上訴人於 95年3月6日以（95）金（絲）字第000000000號函覆依原合 約辦理等語（原審卷一第241頁）。被上訴人遂於95年3月17 日，以上訴人屢經催促，仍未完成圖說修正屬履約情節重大 ，已對系爭契約執行產生嚴重影響為由終止系爭契約（原審 卷一第242頁）。 ②被上訴人所為系爭契約之終止，是否合法？ Ⅰ依94年12月27日「研商雲林科技工業區竹圍子區水處理設施 相關事宜會議紀錄」，議題一決議：「金棠公司同意依據工 業局第14次督導推動小組會議正式紀錄確定本案為BOT架構 及其他之結論辦理與台絲公司原訂定之合約之增修事宜…… 」，並於議題三決議：「三、……相關設計圖預算書則須經 工業局及加工出口區管理處等主管機關規定程序核備。」等 語（原審卷一第230至231頁）。 Ⅱ兩造於94年11月28日「研商斗六加工出口區水處理設施相關 事宜會議」，上訴人已同意配合辦理「第13次督導小組會議 所提之管控機制決議」（原審卷二第175頁背面），而上開 之管控機制，經決議應列入合約之項目者，包括介入權（本 院卷一第148頁）。是上訴人應已同意主管機關介入權之行 使，上訴人既同意如上，則如於主管機關行使介入權時，自 應無條件授權主管機關或業主使用，然上訴人於95年3月6日 之上開函文中，就此問題於說明欄第2項係函覆：「有關專 利權部分，應由本公司自行實施，無授權問題，貴公司要求 已違反常理，故本公司歉難同意。」等語（原審卷一第241 頁），自有誤會。 Ⅲ依95年2月間媒體報導：上訴人於91年間得標的高雄市拷潭 及翁公園淨水廠高級淨水處理工程，92年11月完工，93年4 月測試期滿，被判定測試不合格，致遭水公司解約等語（本 院卷一第124至125頁）。被上訴人因而以上訴人對水處理設 施之淨水及回收水系統所採用之結晶薄膜法技術，與報載該 高雄市淨水處理工程相同，且上訴人之原技術經營團隊包括 計畫主持人郭興中總經理等人多已離職，請上訴人提出保證 及詳細說明（原審卷一第237頁、第239頁），然上訴人於95 年3月6日上開函文說明欄第3項僅說明該媒體報導乃係履約 爭議，無礙雙方合約之履行等語予以函覆（原審卷一第241 頁），尚難認上訴人對被上訴人所提出之技術問題已有釋疑 。 Ⅳ綜上，上開圖說之修正，涉及被上訴人得否依主管機關規定 時程提報核備後，向雲林縣政府申請建照進行系爭工程之施 工，而水處理技術之說明，又涉及上訴人能否履約之專業能 力問題，被上訴人函請上訴人修正並提出說明，尚屬合理， 惟如上所述，上訴人未就圖說加以修正，亦未就技術問題詳 加說明，對系爭契約之繼續履行已造成嚴重之影響，且情節 重大，經被上訴人通知上訴人定期改善未果，於95年3月17 日依系爭契約第12條第1項第6款之約定終止系爭契約（原審 卷一第242頁），經核尚無違誤，是堪認被上訴人於95年3月 17日所為系爭契約之終止，依約並無不合。 ⒋上訴人主張受有2億6,266萬8,507元之損害，是否因被上訴 人違反給付「以上訴人為起造人之土地使用權同意書」之義 務所致？如是，上訴人請求之金額，是否有理由？ 按「因可歸責於債務人之事由，致給付不能者，債權人得請 求賠償損害。」民法第226條第1項定有明文。查被上訴人未 能提出以上訴人名義之土地使用權同意書，非屬可歸責於被 上訴人之事由，且被上訴人終止系爭契約，亦與系爭契約第 12條第1項第6款之約定相符，均已如上述。是上訴人縱受有 2億6,266萬8,507元之損害，亦非屬可歸責於被上訴人之事 由，致給付不能者。從而，上訴人依民法第226條第1項規定 主張其受有2億6,266萬8,507元之損害，自與上開規定要件 不符，要無理由。 六、綜上所述，上訴人依民法第226條第1項規定，請求被上訴人 給付如上開聲明所示，為無理由，不應准許，其假執行之聲 請亦失所附麗，應併予駁回。原審為上訴人敗訴之判決，及 駁回其假執行之聲請，並無不合。上訴意旨指摘原判決不當 ，聲明廢棄改判，為無理由，應予駁回。 七、本件事證已臻明確，兩造其餘陳述及攻擊防禦方法，經審酌 後核與判決結果不生影響，不再一一論述，附此敘明。 八、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449條第1項 、第78條，判決如主文。 中 華 民 國 103 年 6 月 4 日 民事第二庭 審判長法 官 許正順 法 官 李芳南 法 官 陳邦豪 正本係照原本作成。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀 （均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具 有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資 格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但 書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提 起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 103 年 6 月 4 日 書記官 鄭兆璋 附註： 民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）： 對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴 人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為 法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法 院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。