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臺灣高等法院民事判決　　　　　　　　　104年度上字第168號 上　訴　人　紅心辣椒娛樂科技股份有限公司 法定代理人　鄧潤澤 訴訟代理人　田佳麒 　　　　　　王薇婷 被上訴人　　李彥旻 訴訟代理人　楊雅惠律師 複代理人　　程巧亞律師 上列當事人間請求損害賠償事件，上訴人對於中華民國103 年11 月14日臺灣士林地方法院103 年度訴字第1002號第一審判決提起 上訴，本院於104 年10月27日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 上訴駁回。 第二審訴訟費用由上訴人負擔。 事實及理由 一、上訴人主張：伊公司網路遊戲「全民打棒球」之虛擬寶物即 道具紫卡，具有高額之財產價值，非經伊指示不得配發與消 費者。詎被上訴人於任職伊公司擔任網路遊戲管理人期間， 未受伊指示即自民國101 年2 月21日起至同年9 月4 日止， 逕將如原判決附表所示之道具紫卡275 張（下稱系爭紫卡） ，移轉至玩家即訴外人趙○○在「全民打棒球」網路遊戲所 設之「0000000000000」及「000000000000」等帳號內。又 系爭紫卡並未直接對外販售，僅得透過購買產品包之方式取 得，依取得機率推算，每張成本約新臺幣（下同）1萬5,000 元，伊因此受有所失利益之損害4,125,000元等情。爰依民 法第184條第1項後段規定，求為命被上訴人如數給付，及自 起訴狀繕本送達翌日起算法定遲延利息之判決（未繫屬本院 者，不予贅述。又就上開請求其中之152,223元本息，業經 原審判命被上訴人給付，未據其聲明不服，已告確定）。上 訴人就敗訴部分提起上訴，聲明：（一）原判決關於駁回上 訴人第二項聲明部分廢棄。（二）上開廢棄部分，被上訴人 應再給付上訴人3,972,777元本息。 二、被上訴人則以：伊受上訴人指示，奉派處理VIP 客戶趙○○ 之客訴，為安撫趙○○，乃一時失慮擅自配發系爭紫卡與趙 ○○，固有失當，然系爭紫卡未直接對外販售，上訴人並無 直接交易利得之損害，上訴人以抽中機率作為其受有所失利 益之損害計算基準，尚屬無據等語，資為抗辯。並答辯聲明 ：上訴駁回。 三、查：被上訴人於擔任上訴人客服部主任時，自101 年2 月21 日起至同年9 月4 日止，未經上訴人核准，擅自將系爭紫卡 移轉與玩家趙○○於「全民打棒球」網路遊戲所設之「0000 000000000」及「000000000000」帳號等情，為兩造所不爭 ，並有原法院103年度訴字第35號刑事判決可參（見本院卷 第53頁反面、原審訴字卷第7-16頁），堪信為真實。 四、上訴人主張：被上訴人前揭行為，致伊受有所失利益之損害 3,972,777元，無非以：玩家可透過網路拍賣或交換之方式 取得虛擬寶物，與現實世界之財物並無不同，具有一定之財 產價值，系爭紫卡雖未直接對外販售，消費者得透過購買產 品包之方式取得，乘上取得之機率計算，即可得知伊受有上 開數額之所失利益云云，為其論據。然按損害賠償，除法律 另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所 失利益為限；依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特 別情事，可得預期之利益，視為所失利益，為民法第216 條 所明定。可見所失利益，固非以現實有此具體利益為限，尚 須依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特別情事，有 客觀之確定性所取得之利益，始得稱之。查上訴人既未能證 明依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特別情事，有 客觀之確定性足認被上訴人倘未配發系爭紫卡，趙○○或其 他消費者會為取得系爭紫卡，而消費相當於系爭紫卡之總值 ，其依系爭紫卡總值作為所失利益，已無依據。而上訴人將 系爭紫卡配發與趙○○，參以其自陳：無法證明趙○○再將 系爭紫卡轉讓與他人等語（見本院卷第53頁）。可見被上訴 人配發系爭紫卡與趙○○，要僅影響趙○○之消費意願而已 。是系爭紫卡既未對外販售，其他消費者無從依網路拍賣或 交換之方式，取得該卡之財產交易價值，難認上訴人在客觀 上有具體確定性之利益喪失。從而，上訴人主張其受有所失 利益之損害3,972,777元，尚無可採。 五、綜上所述，上訴人依民法第184條第1項後段規定，請求被上 訴人給付所失利益之損害3,972,777 元本息，為無理由，不 應准許。原審就此部分為上訴人敗訴之判決，並無不合。上 訴論旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應駁回 其上訴。 六、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證 據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不 逐一論列，附此敘明。 七、據上論結，本件上訴為無理由。依民事訴訟法第449條第1項 、第78條，判決如主文。 中 華 民 國 104 年 11 月 10 日 民事第九庭 審判長法 官 林金吾 法 官 李昆曄 法 官 黃炫中 正本係照原本作成。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀 （均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具 有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資 格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但 書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提 起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 104 年 11 月 11 日 書記官 高瑞君 附註： 民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）： 對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴 人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為 法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法 院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。