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臺灣高等法院民事判決　　　　　　　　105年度重上字第348號 上　訴　人　陳恒甫 訴訟代理人　蘇顯騰律師 被上訴人　　晶歐技研股份有限公司 法定代理人　李佳琪 被上訴人　　晶歐機械有限公司 法定代理人　林月雲 被上訴人　　晶歐應用材料有限公司 法定代理人　許九云 共　　　同 訴訟代理人　范世琦律師 複代理人　　許宏宇律師 　　　　　　王依齡律師 上列當事人間請求損害賠償事件，上訴人對於中華民國105年3月 16日臺灣桃園地方法院104年度重訴字第271號第一審判決提起上 訴，本院於106年5月2日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 上訴駁回。 第二審訴訟費用由上訴人負擔。 事實及理由 一、按在第二審為訴之變更或追加，非經他造同意不得為之。但 請求之基礎事實同一者，不在此限，此觀民事訴訟法第446 條第1項、第255條第1項第2款規定自明。本件被上訴人於原 審主張：伊等於民國（下同）99年間各出資新臺幣（下同） 500萬元，合計1500萬元，委託上訴人以建驊開發有限公司 （下稱建驊公司）名義轉投資佳福鑫複合材料股份有限公司 （下稱佳福鑫公司），伊等已交付如附表編號1至5、13至 16所示支票及另匯款20萬元，合計850萬元予上訴人，詎上 訴人並未依約將上開投資款轉投資佳福鑫公司，已侵害伊等 之財產權，經伊等提出告訴後，業經原法院刑事庭103年度 易字第734號及本院104年度上易字第1285號判決上訴人犯侵 占罪，處有期徒刑1年6月確定，爰依民法第184條第1項前段 、第2項規定，請求上訴人賠償伊等850萬元本息等語，嗣被 上訴人於本院審理中，另追加依民法第184條第1項後段、第 177條第2項、第179條及第542條等規定為訴訟標的（見本院 卷㈠第161頁），其追加之訴與原訴之主要爭點及證據資料 相同，其請求之基礎事實同一，依前開規定，應予准許，合 先敘明。 二、被上訴人起訴主張：被上訴人晶歐應用材料有限公司（下稱 晶歐應材公司）於99年5月20日分別與被上訴人晶歐機械有 限公司（下稱晶歐機械公司）、晶歐技研股份有限公司（下 稱晶歐技研公司）簽訂機器買賣合約書，約定由晶歐技研公 司以1750萬元之價格出售「自動氣柱卷料製造機」3台予晶 歐應材公司，晶歐機械公司以1950萬元之價格出售「自動節 點封口機」、「自動折捲風編製帶機」各3台（下與「自動 氣柱卷料製造機」3台合稱系爭機器）予晶歐應材公司，晶 歐應材公司復於99年11月8日將系爭機器以4500萬元之價格 出售予訴外人王啟訓設立之佳福鑫公司，佳福鑫公司已陸續 給付貨款3850萬元，尚欠貨款650萬元。又伊等欲投資佳福 鑫公司，然佳福鑫公司僅接受上訴人或其設立之建驊公司名 義投資，伊等遂各出資500萬元，合計1500萬元，交予上訴 人委託其以建驊公司名義轉投資佳福鑫公司，付款方式係由 晶歐技研公司及晶歐機械公司將晶歐應材公司交付之貨款支 票背書後充作出資額，再由晶歐應材公司交付如附表所示 面額共1705萬元之支票及另匯款20萬元予上訴人，上訴人則 以建驊公司名義開立佣金發票予伊等作為收款憑證。詎晶歐 應材公司前訴請佳福鑫公司給付尚欠之貨款650萬元時，佳 福鑫公司竟以其受讓上訴人對晶歐應材公司之1500萬元佣金 債權其中650萬元主張抵銷，伊等始發現上訴人業將伊等交 付之投資款850萬元侵占入己，爰依民法184條第1項前後段 、第2項、第177條第2項、第179條及第542條等規定，選擇 合併請求上訴人給付伊等850萬元本息等語。原審判決上訴 人敗訴，上訴人聲明不服，提起上訴。答辯聲明求為判決： 上訴駁回。 三、上訴人則以：訴外人何志堅代理晶歐技研公司於98年6月6日 與建驊公司簽訂經銷合約書，約定雙方共同經銷氣柱式包裝 袋系列產品及系爭機器，如實際售價高於基本報價，溢價之 經銷收入（即俗稱佣金）即歸經銷商所有，而系爭機器底價 為3000萬元，伊覓得佳福鑫公司願以4500萬元之價格向晶歐 應材公司購買系爭機器，價差1500萬元即為建驊公司之佣金 ，晶歐機械公司、晶歐應材公司已給付佣金850萬元予建驊 公司，但後續何志堅、許九云因不甘願支付剩餘佣金650萬 元，乃於知悉伊需繳納股款650萬元予佳福鑫公司，且佳福 鑫尚欠晶歐應材公司貨款650萬元，建驊公司、佳福鑫公司 及晶歐應材公司三方互負同額債務可相互抵銷之情況下，竟 誤導晶歐技研公司負責人李佳琪，使其以為被上訴人各出資 500萬元委託伊轉投資佳福鑫公司，事實上根本無被上訴人 各出資500萬元委託伊轉投資佳福鑫公司一事，蓋被上訴人 之資本額各為25萬元、400萬元及600萬元，並無餘力轉投資 佳福鑫公司各500萬元，且被上訴人均非以投資為專業之公 司，如為他公司有限責任股東，投資總額超過實收股本百分 之40時，依公司法第13條第1項規定，應取得股東同意或股 東會決議，否則無效，但被上訴人就此重大之投資，並未提 出任何公司會議紀錄等相關證明文件，實有違常理。又委託 轉投資款並非營業行為，無須開立統一發票，伊係因收受佣 金1500萬元（其中650萬元以三方債務互相沖抵），方開立 相同金額之統一發票予晶歐應材公司作為作帳憑證，其上買 受人、品名及金額係由晶歐應材公司負責人許九云自行填載 ，以至於有買受人為晶歐技研公司之情形，尚不能執此即謂 晶歐技研公司委託伊轉投資佳福鑫公司，況開立統一發票須 負擔營業稅、營利事業所得稅等，倘若伊無佣金收入，衡情 不可能開立統一發票。另佳福鑫公司係於99年10月28日設立 登記，登記資本額為500萬元（王啟訓持股38萬5000股、上 訴人持股10萬股、張郁舜持股1萬5000股），嗣於100年10月 4日變更登記資本額為2500萬元（王啟訓持股38萬5000股、 上訴人持股10萬股、張郁舜持股1萬5000股、許仟垣持股200 萬股），復於101年7月25日變更登記資本額為5000萬元（王 啟訓持股148萬5000股、上訴人持股10萬股、張郁舜持股1萬 5000股、許仟垣持股340萬股），與晶歐應材公司交付如附 表所示支票之時間、金額相互比對勾稽，均非相符，可證 被上訴人所稱委託轉投資佳福鑫公司乙節，顯屬捏造等語， 資為抗辯。上訴聲明求為判決：㈠原判決廢棄；㈡被上訴人 在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。 四、兩造不爭執之事項（見本院卷第91頁及背面）： （一）晶歐技研公司係於94年11月10日設立，資本額為400萬 元，代表人為李佳琪；晶歐機械公司係於97年6月16日 設立，資本額為25萬元，代表人為林月雲（即何志堅之 母）；晶歐應材公司係於99年5月26日設立，資本額為 600萬元，代表人為許九云。 （二）建驊公司係於98年6月3日設立，資本額為100萬元，代 表人為上訴人；佳福鑫公司係於99年10月28日設立，資 本額原為500萬元，嗣變更增加至5000萬元，代表人為 王啟訓。 （三）建驊公司於98年6月6日與晶歐技研公司（由何志堅代理 ）訂立經銷合約書。 （四）王啟訓於99年5月6日與晶歐機械公司簽訂機器買賣合 約書（下稱第1份買賣合約），約定由王啟訓向晶歐機 械公司購買「氣柱式包裝材料成型機」3套（包括「自 動氣柱卷料製造機」、「自動節點封口機」、「自動折 捲風編製帶機」各3台，即系爭機器），總價4500萬元 ，嗣於99年11月8日改以佳福鑫公司與晶歐應材公司名 義重新換約簽訂機器買賣合約書（下稱第2份買賣合約 ）。 （五）建驊公司開立如附表所示之統一發票。 五、被上訴人主張：伊等各出資500萬元委由上訴人以建驊公司 名義投資佳福鑫公司，伊等已交付如附表編號1至5、13至 16所示之支票及另匯款20萬元，合計850萬元予上訴人，詎 上訴人並未依約將上開款項轉投資佳福鑫公司，反係作為佣 金收入，侵占入己，爰依民法184條第1項前後段、第2項、 第177條第2項、第179條及第542條等規定，選擇合併請求上 訴人給付伊等850萬元等情，為上訴人所否認，並以前揭情 詞置辯。經查： （一）關於系爭機器之買賣，原係由王啟訓與晶歐機械公司於 99年5月6日簽訂第1份買賣合約（按：斯時佳福鑫公司 尚未設立，該公司係於99年10月28日設立登記），以王 啟訓為買受人，晶歐機械公司為出賣人，並由上訴人擔 任見證人，約定總價為4500萬元，嗣由佳福鑫公司與晶 歐應材公司於99年11月8日就系爭機器重新簽訂第2份買 賣合約，改以佳福鑫公司為買受人，晶歐應材公司為出 賣人，並由上訴人擔任見證人，約定總價為4500萬元， 第1、2份買賣合約除第4條付款辦法及第5條交貨日期之 內容稍有不同外，其餘條件均未變動，有第1、2份買賣 合約可稽（見臺灣桃園地方法院檢察署102年度他字卷 第2547號〈下稱系爭刑事案件〉卷〈下稱他字卷〉他字 卷第4至6、53至55頁），此為兩造所不爭執，已如前述 ，依證人即晶歐機械公司總經理何志堅於系爭刑事案件 偵查中證稱：我與王啟訓、上訴人談機器買賣，從99年 3月間就開始了，一直到5月才簽約，當時是王啟訓與晶 歐機械公司簽約，該合約並沒有執行，等到王啟訓與上 訴人一起成立佳福鑫公司時，再把合約轉成晶歐應材公 司對佳福鑫公司，簽訂時間是99年11月8日等語（見本 院卷㈠第249、256頁），於審理時證稱：簽第1份買賣 合約後，被上訴人就決定要投資佳福鑫公司，我們開發 這個機器花了很久的時間，有看好製袋的市場，原本是 我們要做，後來上訴人來買機器，我們決定上訴人成立 的公司一定要有我們的股份，我們才願意賣機器給他們 ，等於是把臺灣的市場讓給他們去做，佳福鑫公司成立 前，我就跟上訴人說，我們可以出資1500萬元投資佳福 鑫公司，後來決定由建驊公司去取得佳福鑫公司的股權 等語（見本院卷㈠第109頁及背面、卷㈡第38頁及背面 ）；證人即晶歐技研公司負責人李佳琪於系爭刑事案件 偵查中證稱：第1、2份買賣合約的內容是一樣的，時間 相近，簽第1份買賣合約時，王啟訓還沒有成立公司， 我們為了要配合王啟訓，先用個人名義，後來又用成立 的佳福鑫公司簽正式的買賣合約，因為王啟訓很看好這 個產業，所以他才願意購買機器進來，上訴人之前是晶 歐技研公司的經銷商，他介紹王啟訓認識氣柱產業，上 訴人在那段時間的表現很好，所以我、許九云（即晶歐 應材公司負責人）、何志堅一直在討論要直接投資佳福 鑫公司等語（見本院卷㈠第260頁）；證人許九云證稱 ：上訴人、王啟訓原先是跟晶歐機械公司的何志堅簽訂 買賣契約，後來因為這個產業還要配合材料，所以他們 3人協議由我這邊統合，跟我重訂契約，前面跟晶歐機 械公司的合約作廢，然後何志堅跟我說，要透過上訴人 去投資佳福鑫公司，問我是否願意，我問要出資多少， 他說我的部分是500萬元，何志堅自己晶歐機械公司也 要投資500萬元，他會去說服負責人跟晶歐技研公司， 晶歐技研公司也是投資500萬元，何志堅說他跟上訴人 有協議，依照王啟訓給我貨款的方式，逐筆再按分期的 方式交給上訴人，透過上訴人去投資他們成立的佳福鑫 公司，因為王啟訓跟何志堅說，公司剛成立，希望成員 單純，只要他們內部人跟上訴人，其他外部人暫時不需 要等語（見本院卷㈠第269、277頁）；證人即佳福鑫公 司負責人王啟訓證稱：佳福鑫公司成立時，股東有我、 許仟垣（即王啟訓之配偶）、上訴人、張郁舜，總共4 個人，我有跟何志堅說過，公司剛成立時，不希望股東 身分複雜，只願意接受目前股東的投資，所以當初何志 堅要投資佳福鑫公司，我並沒有接受等語（見本院卷㈠ 第283、289頁）互核以觀，可知上訴人與王啟訓因看好 氣柱產業之前景，乃協議共同投資成立佳福鑫公司，由 佳福鑫公司向晶歐機械公司購買系爭機器，第1份買賣 合約簽訂時，佳福鑫公司尚未成立，故由王啟訓以個人 名義與晶歐機械公司簽約，嗣佳福鑫公司於99年10月28 日成立，且渠等考量系爭機器生產所需材料須由晶歐應 材公司供應，方改由佳福鑫公司與晶歐應材公司簽訂第 2份買賣合約，取代第1份買賣合約，而第1份買賣合約 簽訂後，何志堅即向上訴人表明由被上訴人各出資500 萬元投資佳福鑫公司之意願，但佳福鑫公司負責人王啟 訓為免股東結構複雜，僅接受原始股東即王啟訓、許仟 垣、上訴人、張郁舜等人投資，被上訴人因而決定委由 上訴人經營之建驊公司轉投資佳福鑫公司。 （二）又系爭機器係由晶歐應材公司於99年5月20日以1750萬 元之價格，向晶歐機械公司購入其中「自動氣柱卷料製 造機」3台，及以1950萬元之價格，向晶歐技研公司購 入其餘「自動節點封口機」、「自動折捲風編製帶機」 各3台後，再於99年11月8日以4500萬元之價格轉售予佳 福鑫公司乙節，有機器買賣合約書可稽（見他字卷第 146至160頁），關於被上訴人各出資500萬元之給付方 式，據證人何志堅於系爭刑事案件偵查中證稱：晶歐技 研公司的投資款500萬元，是由晶歐應材公司將要給晶 歐技研公司的貨款，交給上訴人去投資佳福鑫公司等語 （見本院卷㈠第246頁），於同案審理時證稱：晶歐技 研公司、晶歐機械公司的投資款統一由晶歐應材公司支 付予上訴人，因為晶歐技研公司、晶歐機械公司是晶歐 應材公司的上游，所以那時候決定要投資，是晶歐技研 公司、晶歐機械公司通知晶歐應材公司的負責人許九云 ，將晶歐應材公司該支付給晶歐技研公司、晶歐機械公 司的貨款直接轉入給上訴人做為投資款等語（見本院卷 ㈠第111頁背面），核與證人李佳琪於系爭刑事案件審 理中證稱：佳福鑫公司剛成立時，表示不接受外人投資 ，因上訴人是佳福鑫公司的董事及總經理，負責業務的 推廣，所以被上訴人就委由上訴人投資佳福鑫公司，那 時系爭機器買賣在交易，晶歐應材公司的負責人許九云 通知我，他要開支票付給我貨款，貨款是1750萬元，我 就跟許九云說，將這些支票其中500萬元直接轉給上訴 人，作為投資的款項，我有收到上訴人簽收支票的影本 等語（見本院卷㈠第116頁及背面、第117頁），及證人 許九云於同案審理中證稱：第1份買賣合約簽訂時，何 志堅就已經將如附表編號1、2所示面額合計450萬元 的支票交給上訴人，但佳福鑫公司成立時，上訴人只投 資100萬元，我有問上訴人原因，上訴人說佳福鑫公司 要逐步增資，不是一次資本額就到位，因當時佳福鑫公 司給付晶歐應材公司的貨款是按月的，所以才分次開立 如附表編號3至16的支票委由上訴人轉投資，其中受 款人為建驊公司的票（即如附表編號3至5、13至16所 示支票），是晶歐應材公司委託上訴人轉投資的，受款 人為晶歐技研公司或晶歐機械公司的票（即如附表編 號6至12所示支票），原先是晶歐應材公司要給這兩家 公司的貨款，我通知他們來領取時，他們說要投資佳福 鑫公司，請我直接將票交給上訴人，所以才會有不同受 款人，這些票上訴人都有收到。如附表編號3至5、13 至16所示支票是在99年12月底、100年年初一次交給上 訴人，委由上訴人按月投資佳福鑫公司，如附表編號 6至12所示支票是在100年5月下旬以後、6月初以前一次 交給上訴人。後來發現我給上訴人投資的錢太多了，超 過原來的1500萬元等語（見本院卷㈠第122頁及背面、 第123頁）大致相符，再參諸如附表編號1、2所示面 額共450萬元支票之受款人均為許仟垣，經上訴人於99 年6月3日簽收；編號3至5、13至16所示面額共380萬元 支票之發票人均為晶歐應材公司，受款人均為建驊公司 ，經上訴人於99年12月20日簽收，晶歐應材公司另於99 年5月20日匯款20萬元予上訴人，金額合計850萬元（計 算式：200萬元+250萬元+20萬元+60萬元+60萬元+60萬 元+60萬元+60萬元+60萬元+20萬元=850萬元）；編號6 至12所示支票之發票人均為晶歐應材公司，受款人則為 晶歐技研公司或晶歐機械公司，分別經上開兩家公司背 書後交付予上訴人，金額合計875萬元（計算式：125萬 元X7=875萬元），有臺灣中小企業銀行匯款申請書及支 票可稽（見原法院審重附民卷第7至18頁），足見許九 云於99年5月20日匯款20萬元至建驊公司帳戶，嗣何志 堅於99年6月3日交付如附表編號1、2所示面額共450 萬元之2紙支票予上訴人，許九云復於99年12月20日一 次交付如附表編號3至5、13至16所示面額共380萬元 之7紙支票予上訴人，再於100年5月下旬至6月初之某日 一次交付如附表編號6至12所示面額共875萬元之7紙 支票予上訴人，委由上訴人轉投資佳福鑫公司，其中如 附表編號6至12所示之7紙支票，係晶歐應材公司應給 付晶歐技研公司、晶歐機械公司之貨款支票，經上開兩 家公司背書後，充作對佳福鑫公司之投資款，由許九云 直接交付予上訴人，上訴人實際收受之支票及匯款金額 合計1725萬元（計算式：20萬元+450萬元+380萬元+875 萬元=1725萬元），扣除許九云溢付之225萬元後，剩餘 之1500萬元，即係被上訴人委由上訴人轉投資佳福鑫公 司之投資款。 （三）另依證人何志堅於系爭刑事案件審理時證稱：第1次跟 王啟訓簽約完之後，那時佳福鑫公司還沒有成立，我就 跟上訴人說，我們可以出資1500萬元投資他們日後要成 立的佳福鑫公司，當時我們只是討論要怎麼去投資，後 來決定由建驊公司去取得佳福鑫公司的股權等語，1500 萬元投資款有的是匯現金，有的是開立支票，後來是由 晶歐應材公司的許九云統一支付，我有參與等語（見本 院卷㈠第109頁背面），證人許九云復於同案審理時證 稱：何志堅要我投資佳福鑫公司500萬元時，我當下沒 有跟上訴人或佳福鑫公司做確認，但事後何志堅與上訴 人談投資款如何應用時，我有在旁邊，我聽到何志堅問 上訴人要怎麼把這個錢、時間點把錢放進佳福鑫公司， 有一次是在何志堅的辦公室，那時候佳福鑫公司已經成 立了，何志堅有跟上訴人說，請他快點把錢轉投資進去 ，上訴人說他會陸續轉進去。我已經授權總經理何志堅 跟上訴人處理，且上訴人當我面講過很多次投資的事情 ，我沒有必要再去問上訴人，我已經有跟上訴人談過投 資的事情了等語（見本院卷㈠第124頁、第125頁背面） ，於本院證稱：我於99年5月間聘用何志堅擔任晶歐應 材公司總經理，我與上訴人當面討論過幾次有關委託轉 投資佳福鑫公司的事，何志堅也有。99年5月間我答應 要承接第1份買賣合約時，就口頭確定請上訴人投資佳 福鑫公司，當時何志堅表示已經將如附表編號1、2所 示支票（即本院卷㈠第40頁附表編號2、3所示支票）交 給上訴人，這2筆款項是第1份買賣合約的定金，是王啟 訓要給晶歐機械公司的款項，後來在建驊公司戶頭兌現 等語（見本院卷㈡第62頁背面、第65頁背面、第66頁背 面、第67頁）互核以觀，可知王啟訓與晶歐機械公司（ 按：由何志堅代理）簽訂第1次買賣合約後，何志堅及 許九云即已決定委由上訴人轉投資佳福鑫公司，何志堅 方將王啟訓所交付如附表編號1、2所示之定金支票， 交予上訴人在建驊公司名下帳戶兌現，其後，上訴人、 何志堅曾多次討論如何將該等投資款投入佳福鑫公司， 且許九云於支付投資款予上訴人後，亦曾聽聞何志堅催 促上訴人將款項投入佳福鑫公司之事，顯然上訴人於99 年5、6月間收受何志堅所交付如附表編號1、2所示支 票及許九云之匯款20萬元，乃至於許九云於99年12月20 日交付如附表編號3至5、13至16所示支票時，當知悉 上開款項係作為被上訴人轉投資佳福鑫公司之用途甚明 。 （四）再者，何志堅於100年4、5月間，發覺前交予上訴人投 資佳福鑫公司之金額共850萬元（包括匯款20萬元及如 附表編號1至5、13至16所示支票部分），上訴人並未 實際用於投資佳福鑫公司，遂於100年5、6月間某日， 許九云交付如附表編號6至12所示面額共875萬元之7 紙支票予上訴人時，隨即向上訴人取回該7紙支票，經 許九云核對後發現其中225萬元係屬溢付，許九云為免 帳務錯亂，遂指示何志堅在其母林月雲（即晶歐機械公 司負責人）名下帳戶兌現後，再歸還晶歐應材公司等情 ，業經證人何志堅於系爭刑事案件審理中證稱：我印象 中是100年4、5月時，當時佳福鑫公司是承租晶歐應材 公司的廠房，辦公室就在晶歐應材公司的隔壁，有一天 我聽到王啟訓跟他太太許仟垣在爭議，要籌措資金去支 付他們所開立之支票票款，我覺得很訝異，我們不是投 資1500萬元，他們怎麼會沒有錢過票，我就問王啟訓跟 許仟垣，才知道上訴人並沒有把我們給他的錢投資到佳 福鑫公司，後來上訴人也承認，於是有一天，在許九云 的辦公室，我們將已經交付給上訴人還沒有兌現的支票 要回來等語（見本院卷㈠第110頁），於本院證稱：投 資款出到850萬元時，發現上訴人沒有拿去投資，所以 追回7張支票（即如附表編號6至12所示支票），這7 張支票面額共875萬元是投資款，其中225萬元是許九云 溢開，因為她將投資款、貨款一起給上訴人，所以有些 金額是溢開的，晶歐應材公司與建驊公司間有許多生意 往來，許九云怕帳務錯亂，指示我存入母親林月雲帳戶 ，待兌現後再歸還給她，方便她記帳等語（見本院卷㈡ 第38頁背面、第39頁），及證人許九云於系爭刑事案件 審理中證稱：100年5月初，我聽何志堅說他有聽到王啟 訓跟許仟垣的對話，他們在籌錢，何志堅有問王啟訓， 王啟訓說上訴人沒有投資金錢進去，都是他們自己在籌 。之後我拿要開給晶歐機械公司、晶歐技研公司用作投 資款的支票給上訴人，上訴人說他與何志堅有約，便去 何志堅辦公室，我在自己辦公室處理事情。後來我出去 時，看到上訴人跟何志堅站在辦公室的門口，我走過去 聽到何志堅要上訴人先把投資的事情做好再說，因為我 在場，上訴人叫我不要擔心，他會把投資的事情做好， 然後上訴人就離開了。我當場問何志堅才知道何志堅已 將當天我交給上訴人的支票取回，然後何志堅把取回的 支票拿給我，我問何志堅是怎麼回事，何志堅說上訴人 跟他承認並未將錢投資到佳福鑫公司。當天晚上我有核 對，發現我給上訴人投資的錢超過1500萬元，隔了1、2 天，我跟何志堅說帳目很亂，我本來要將如附表編號 6至12所示7紙支票作廢，但考慮到用票銀行的評分，所 以請何志堅去兌現後存回晶歐應材公司帳戶等語（見本 院卷㈠第122頁背面、第123頁），於本院證稱：我給上 訴人如附表編號6至12所示7張支票當天，上訴人有去 找何志堅，何志堅向上訴人確認有無將晶歐應材公司的 投資款投入佳福鑫公司，上訴人表示沒有，何志堅就在 同一天向上訴人要回這7張支票，當時上訴人一再保證 會將投資款投入佳福鑫，我擔心7張支票一下作廢數量 太多，銀行支票使用的信用評分會降低，所以才放在林 月雲戶頭，待兌現後轉回晶歐應材公司，再由晶歐應材 公司支付貨款給晶歐技研公司、晶歐機械公司等語（見 本院卷㈡第64頁背面）明確，足見何志堅因獲悉上訴人 並未將已收受之投資款850萬元投入佳福鑫公司，方於 100年5、6月間許九云交付如附表編號6至12所示7紙 支票予上訴人之同日，隨即向上訴人取回上開7紙支票 。上訴人雖以其中編號6、7、10、11所示面額共500萬 元、受款人為晶歐技研公司之4紙支票係由何志堅在其 母親林月雲之帳戶兌現，除此之外，晶歐技研公司別無 其他投資款為由，抗辯：伊並未侵占晶歐技研公司之投 資款云云，惟查，依證人李佳琪證稱：被上訴人共同投 資佳福鑫公司1500萬元，後來追回的款項存在晶歐應材 公司，由晶歐應材公司的許九云、晶歐技研公司的我及 晶歐機械公司的何志堅一起討論如何分配，並非以追回 支票的受款人為歸還對象等語（見本院卷㈡第50頁及背 面），可知何志堅及許九云已交付之投資款850萬元係 由被上訴人共同出資，上開追回之7紙支票歸還對象並 非受款人晶歐技研公司或晶歐機械公司，而係由被上訴 人內部協議分配金額，上訴人前開抗辯，自無可採。再 參酌證人王啟訓於系爭刑事案件審理中證稱：佳福鑫公 司成立時股東有我、許仟垣、上訴人、張郁舜，總共4 個人，我與上訴人談好我出資4000萬元，上訴人出資 1000萬元，上訴人沒有實際出資1000萬元，沒有現金到 位，何志堅或上訴人沒有向我表達過被上訴人要轉投資 佳福鑫公司等語（見本院卷㈠第283、285、287頁）， 益見上訴人於收受何志堅所交付如附表編號1、2所示 支票、許九云所交付如附表編號3至5、13至16所示支票 及匯款20萬元，金額合計850萬元（計算式：200萬元 +250萬元+20萬元+60萬元+ 60萬元+60萬元+60萬元+60 萬元+60萬元+20萬元=850萬元）後，並未實際投資於佳 福鑫公司，是被上訴人主張上訴人侵占伊等投資款850 萬元等語，應堪採信。 （五）上訴人抗辯：伊仲介王啟訓向晶歐機械公司以4500萬元 之價格購買系爭機器，嗣由晶歐應材公司承受出賣人之 地位，系爭機器之底價為3000萬元，溢價經銷利益（佣 金）1500萬元應歸屬於建驊公司，晶歐應材公司所交付 如附表編號3至5、13至16所示面額共380萬元之支票 （即本院卷㈠第40頁附表編號4至10所示支票），加 計先前已付之470萬元（即如附表編號1、2所示面額 共450萬元之支票及匯款20萬元），合計850萬元，均係 晶歐應材公司應支付予建驊公司之佣金云云，固提出經 銷合約書、協議書及如附表所示統一發票為證（見本 院卷㈠第60、71至75頁）。惟查，如附表編號1、2所 示面額共450萬元之2紙支票係王啟訓依第1份買賣合約 約定給付予晶歐機械公司之定金，再由何志堅交予上訴 人在建驊公司名下帳戶兌現，已如前述，是上開2紙支 票並非晶歐應材公司負責人許九云所交付，上訴人此部 分抗辯，與事實不符，已難認可採，又觀諸上開經銷合 約書立契約書人欄甲方為晶歐技研公司，乙方為建驊公 司，內容開宗明義記載：「雙方基於誠信原則同意合作 ，共同經銷下列產品並開發市場....」等語，其中第2 條約定：「經銷產品：AIRBAG緩衝氣柱式包裝袋（捲、 墊片）系列產品及甲方（即經歐技研公司，下同）所授 權之其他系列產品」、第4條約定：「經銷利益：以甲 方產品報價為基本利潤....溢價部分歸乙方（即建驊公 司）所有」（見本院卷㈠第60頁），乃晶歐技研公司與 建驊公司共同經銷AIRBAG緩衝氣柱式包裝袋（捲、墊片 ）系列產品所簽訂，與晶歐應材公司或晶歐機械公司無 涉，且經銷之產品與系爭機器亦不相同，尚不能作為上 訴人仲介成交第1、2份買賣合約應得佣金之依據。又上 開協議書記載：「王啟訓（以下簡稱甲方）、陳恆甫（ 以下簡稱乙方）。茲雙方就合作佳福鑫複合材料股份有 限公司、借款、薪資及互助會款等事宜同意達成協議， 約定條件如下：就雙方所投資之佳福鑫複合材料股份 有限公司（下稱本公司），經雙方核對後確認如下：㈠ 甲方（即王啟訓，下同）以新台幣4000萬元出資，並已 實際到位。....㈢就晶歐機械有限公司（晶歐應用材料 有限公司）出售機器設備予本公司（王啟訓）所應支付 予乙方（即上訴人，下同）之仲介費，乙方以該報酬出 資並直接由本公司（王啟訓）應支付予晶歐機械有限公 司（晶歐應用材料有限公司）之買賣價金尾款扣除新台 幣650萬元，視為乙方出資650萬元」等語，簽訂日期為 「101年5月22日」（見本院卷㈠第71頁），乃上訴人與 王啟訓間之協議，亦不能拘束被上訴人，兼以經銷合約 書之內容，並無任何關於系爭機器底價，及晶歐機械公 司或晶歐應材公司應給付上訴人（建驊公司）溢價經銷 利益（佣金）1500萬元，抑或上訴人將該溢價經銷利益 （佣金）其中650萬元作為投資佳福鑫公司股款之記載 ，是上訴人此部分抗辯，尚非有據。 （六）又觀諸如附表所示發票之記載，建驊公司分別於99年 11月19日、同年12月10日開立金額共500萬元之統一發 票2紙予晶歐應材公司，品名各記載「氣柱式材料」、 「業務佣金」（見本院卷㈠第75頁）；於100年5月30日 、同年7月1日開立金額共500萬元之統一發票2紙予晶歐 技研公司，品名均記載「佣金」（見本院卷㈠第74頁） ；於100年6月21日、同年8月1日開立金額共500萬元之 統一發票2紙予晶歐機械公司，品名均記載「佣金」（ 見本院卷㈠第73頁），雖上訴人執此抗辯：若係委託轉 投資行為，無須開立統一發票，晶歐應材公司所交付如 附表編號6至12所示之7紙支票係佣金，伊認為佣金 1500萬元已結清，方會在上開7紙支票上簽收，並以建 驊公司名義開立品名為「佣金」之統一發票，因此負擔 營業稅及營利事業所得稅云云，並提出建驊公司統一發 票明細表及營利事業所得稅結算申報書為證（見本院卷 ㈠第61至67頁）。惟查，許九云係於100年5、6月間某 日一次交付如附表編號6至12所示之7紙支票予上訴人 ，但於同日經由何志堅取回後在林月雲名下帳戶兌現， 已如前述，顯然上訴人於100年7月1日及同年8月1日以 建驊公司名義開立如附表編號5、6所示之統一發票予 晶歐技研公司、晶歐機械公司時，即知悉上開7紙支票 業經何志堅取回之事實，上訴人復自承：佣金之給付義 務人為晶歐應材公司等語（見本院卷㈡第85頁），則何 以仍開立統一發票予晶歐技研公司、晶歐機械公司作為 憑證，不無疑義；佐以如附表所示統一發票之品名除 「佣金」、「業務佣金」外，尚有「氣柱式材料」之記 載，依證人何志堅於本院證稱：被上訴人各出500萬元 投資佳福鑫公司，因上訴人的建驊公司不具投資的營業 項目，所以上訴人提議開立品名為佣金的發票，代表3 家公司出資的去向，這1500萬元是投資款，我們有問過 會計師，只要不報營利事業所得稅，待整個投資完成後 ，再以折讓退回方式處理就可以，但後來投資沒有完成 ，沒有折讓退回（見本院卷㈡第38頁），核與證人許九 云於本院證稱：建驊公司開立統一發票各500萬元予被 上訴人3家公司，不是我指定的，是我直接與上訴人確 定內容，上訴人一開始找王啟訓合資佳福鑫公司時，他 表示沒有錢希望何志堅投資，何志堅來問我是否願出錢 500萬元讓上訴人投資佳福鑫公司，我表示如果第2份買 賣合約進行順利，我願投資，何志堅當時也表示會請晶 歐機械公司、晶歐技研公司各投資500萬元，因我給這 些投資款後，希望上訴人給我出資證明，他表示用開立 發票的方式，我以為上訴人可以開立投資款項目的發票 ，但他表示建驊公司的營業項目不能開，要開佣金發票 ，我也詢問會計師，會計師表示後續拿到正式股權證明 時要開折讓單，將這張發票沖抵，回歸正確的發票科目 ，我都有將這些事告訴上訴人，上訴人也同意，可是他 開給我發票品項中，除了佣金以外還有材料的品項，我 拿到發票後有向上訴人反映，上訴人表示佳福鑫公司還 沒有很穩定，投資款會慢慢進去，等完全投資款進去後 再一併處理。後來晶歐技研公司、晶歐機械公司也同意 投資佳福鑫公司，所以上訴人才另外開立發票給這兩家 公司，上證10第1、2頁發票（即本院卷㈠第73、74頁， 買受人為晶歐機械公司、晶歐技研公司）是我的筆跡， 第3頁（即本院卷㈠第75頁，買受人為晶歐應材公司） 不是我的筆跡，因上訴人表示他不知道晶歐技研公司、 晶歐機械的公司資料，請我代填，他再蓋章等語（見本 院卷㈡第63頁及背面），及證人李佳琪於本院證稱：上 訴人說建驊公司不是投資公司，不可以開投資款科目的 發票，所以只能接受他開立佣金科目的發票，晶歐技研 公司在帳上先列為預付費用，待上訴人完成投資佳福鑫 公司程序後，再將發票折讓退回即可，但投資一直沒有 完成，這流程是上訴人要開立佣金發票前通知許九云， 許九云再通知我，我問過會計師的，當時委託轉投資時 ，被上訴人都有詢問各自的會計師，確認這樣流程是可 行的等語（見本院卷㈡第51頁背面）相符，可知上訴人 於被上訴人允諾出資後，遂先後開立如附表所示統一 發票予被上訴人作為出資證明之用，惟因建驊公司並非 以投資為營業項目，無法開立品名為投資款項目之統一 發票，上訴人遂開立品名為「佣金」、「業務佣金」或 「氣柱式材料」之統一發票，作為被上訴人出資之證明 ，雙方約定待投資完成後，再以開立折讓單方式沖抵稅 捐，顯見上訴人以建驊公司名義開立如附表所示統一 發票之目的，僅係證明被上訴人各出資500萬元之權宜 作法，並非作為被上訴人給付佣金之憑證。 （七）另參諸晶歐應材公司於99年度取得建驊公司開立之11、 12月份兩張發票，已於申報該期營業稅時，作為進項憑 證扣抵銷項稅額，於申報99年度營利事業所得稅時，則 以預付款項科目列支；晶歐技研公司於100年度取得建 驊公司開立之5、7月份兩張發票，已於申報該兩期營業 稅時，作為進項憑證扣抵銷項稅額，於申報100年度營 利事業所得稅時，則以預付費用科目列支；晶歐機械公 司於100年度取得建驊公司開立之6、8月份兩張發票， 皆已申報進項憑證扣抵銷項稅額，於申報100年度營利 事業所得稅時，並未將該兩張發票申報入帳等情，有財 政部北區國稅局桃園分局102年7月3日北區國稅桃園營 字第1020210733號函暨所附資產負債表、財政部北區國 稅局102年7月17日北區國稅中壢服字第1020597772號函 暨所附資產負債表、100年度營利事業所得稅結算申報 書、進銷項憑證明細資料表可稽（見原法院102年度重 訴字第72號卷第155至161、167至173頁），衡以一般商 業會計事務之處理，若支出性質係屬經銷利益或佣金， 應以「經銷商獎勵金」、「佣金支出」或「其他支出」 列報，若支出性質屬委託投資款，應以「預付投資款」 、「短期性之投資」或「長期性之投資」列報，亦有社 團法人中華民國會計師公會全國聯合會105年10月14日 全聯會字第1050766號函可參（見本院卷㈡第25、26頁 ），依被上訴人取得建驊公司以品名為「佣金」或「業 務佣金」開立之發票，於申報營利事業所得稅時，並未 列為「經銷商獎勵金」、「佣金支出」或「其他支出」 ，而係以預付費用或預付款項科目列支，甚至晶歐機械 公司並未申報入帳，且上訴人並非僅以其自承之佣金給 付義務人晶歐應材公司為開立發票之對象等情以觀，益 徵上訴人以建驊公司名義開立品名為「業務佣金」或「 佣金」之發票，僅係作為被上訴人支付委託投資款各 500萬元之證明，與佣金無涉。再佐以許九云係於100年 5、6月間某日將如附表編號6至12所示面額合計875萬 元（其中225萬元係溢付）之7紙支票一次交付予上訴人 ，何志堅業於同日向上訴人取回上開7紙支票，已如前 述，衡情上訴人即無必要於事後再開立發票予被上訴人 ，惟依證人許九云於系爭刑事案件審理時證稱：如附表 編號5、6所示發票，買受人分別為晶歐機械公司、晶 歐技研公司，是上訴人被取回如附表編號6至12所示 支票後開的，這兩張發票開立的時間是100年7月底、8 月初，因為上訴人有開這個發票，我才相信他會去完成 投資，我們也在等上訴人把前面晶歐應材公司已交付的 款項投資完成，後面晶歐技研公司、晶歐機械公司剩餘 的投資款項才會給上訴人，我前面已經給850萬元了， 上訴人會再開發票給我，我們就相信他願意執行這個投 資案完畢，雖然我們有追回7張支票，但上訴人仍願意 開立如附表所示的6張發票等語（見本院卷㈠第125頁 ），於本院證稱：如附表編號6至12所示支票原本取 回後，上訴人又開立佣金發票給晶歐機械公司、晶歐技 研公司，是希望這兩家公司再將投資款給他，相信他會 把投資款投入佳福鑫公司等語（見本院卷㈡第65頁）， 可知上訴人於何志堅取回如附表編號6至12所示支票 後，仍開立如附表編號5、6所示之發票予晶歐技研公 司、晶歐機械公司，使發票總金額湊足至1500萬元，其 目的係為取信於被上訴人，使被上訴人繼續交付剩餘投 資款，益見被上訴人已交付予上訴人如附表編號1至5 、13至16所示支票及匯款20萬元，合計850萬元，係屬 委託投資款，而非佣金，上訴人前開抗辯，為不可採。 （八）上訴人雖抗辯：被上訴人之資本額各為25萬元、400萬 元及600萬元，並無餘力轉投資佳福鑫公司各500萬元， 被上訴人復未舉證證明已取得全體股東同意或經股東會 決議，實有違常理云云，並提出被上訴人之公司基本資 料，其上記載晶歐技研公司之登記資本額為400萬元、 晶歐機械公司之登記資本額為25萬元、晶歐應材公司之 登記資本額為600萬元為證（見本院卷㈠第56至58頁） 。惟查，系爭機器係由晶歐應材公司於99年5月20日分 別以1750萬元、1950萬元之價格，向晶歐機械公司、晶 歐技研公司購入後，再於99年11月8日以4500萬元之價 格轉售予佳福鑫公司，則晶歐機械公司、晶歐技研公司 即分別對晶歐應材公司享有1750萬元、1950萬元之貨款 債權，晶歐應材公司即對佳福鑫公司享有4500萬元之貨 款債權，又被上訴人給付委託投資款之方式係由許九云 於99年5月20日匯款20萬元至建驊公司帳戶，嗣何志堅 於99年6月3日交付如附表編號1、2所示面額共450萬 元之2紙支票予上訴人，許九云復於99年12月20日一次 交付如附表編號3至5、13至16所示面額共380萬元之7 紙支票予上訴人，再於100年5月下旬至6月初之某日一 次交付如附表編號6至12所示面額共875萬元之7紙支 票予上訴人，已如前述，依證人許九云於本院證稱：99 年5月間我答應由晶歐應材公司承接第1份買賣合約時， 就口頭確定請上訴人投資佳福鑫公司，因上訴人表示佳 福鑫公司須要支付一筆款項，所以我先匯給他20萬元， 後來佳福鑫公司交機前應支付給晶歐應材公司的款項， 改為按月分期給付，當時考慮上訴人沒有要一次足額投 資佳福鑫公司，再加上佳福鑫公司的貨款比較大，所以 我向上訴人表示分段給付委託投資款，如附表編號1 、2所示支票（即本院卷㈠第40頁附表編號2、3所示 支票）原本是第1份買賣合約的定金，是王啟訓要給晶 歐機械公司，後來在建驊公司帳戶兌現，如附表編號 6至12所示7張支票，是晶歐應材公司要給晶歐技研公司 、晶歐機械公司的貨款，晶歐技研公司、晶歐機械公司 因為要投資佳福鑫公司，所以請我直接將上開貨款支票 轉給上訴人，因此我在上面蓋章取消「禁止背書轉讓」 的記載，讓上訴人可以兌現轉作投資款等語（見本院卷 ㈡第64至67頁），可知被上訴人係分別將出售系爭機器 所取得之貨款債權其中500萬元轉作投資款，委託上訴 人轉投資佳福鑫公司，並非以股款支付投資款，尚不能 以被上訴人登記之資本數額，推論被上訴人並無資力投 資佳福鑫公司各500萬元。又公司如為他公司有限責任 股東時，其所有投資總額，除有限公司經全體股東同意 ，股份有限公司經代表已發行股份總數3分之2以上股東 出席，以出席股東表決權過半數同意之股東會決議者外 ，不得超過本公司實收股本百分之40，公司法第13條第 1項第2、3款固定有明文，然此僅係規範公司轉投資之 限制，倘若被上訴人負責人違反上開規定時，僅生是否 應賠償被上訴人所受損害，或是否應負刑事背信責任問 題，尚不影響被上訴人已交付予上訴人之850萬元係屬 投資款之認定，上訴人前開抗辯，洵非可採。 （九）又上訴人抗辯：晶歐應材公司係於99年5月26日始設立 ，不可能於99年5月20日與晶歐技研公司、晶歐機械公 司簽訂機器買賣合約書，且晶歐技研公司就1750萬元之 貨款債權並未開立統一發票列帳報稅，顯見被上訴人間 之機器買賣合約書係臨訟偽造云云。惟按公司於籌備設 立期間，與成立後之公司屬於同一體，該籌備設立期間 公司之法律關係即係成立後公司之法律關係，是於設立 登記前，由發起人或主要股東為籌備設立中公司所為之 行為，因而發生之權利義務，於公司設立登記以後，自 應歸由公司行使及負擔（最高法院97年度台上字第2240 號判決參照），查晶歐應材公司係於99年5月13日成立 籌備處，並於99年5月26日完成設立登記，業據證人許 九云證述明確（見本院卷㈡第63頁），並有公司基本資 料可稽（見本院卷㈠第58頁），則晶歐應材公司於籌備 設立期間與晶歐技研公司、晶歐機械公司簽訂機器買賣 合約書，乃屬設立中公司所為之行為，於晶歐應材公司 完成設立登記後，即由成立後之公司承受，於法並無不 合，此由許九云曾於99年5月20日以晶歐應材公司籌備 處名義匯款20萬元予上訴人（見他字卷第97頁），即可 窺見。再者，晶歐應材公司係於99年11月至100年8月間 分次給付貨款予晶歐技研公司、晶歐機械公司，並由晶 歐技研公司、晶歐機械公司開立統一發票予晶歐應材公 司，經晶歐應材公司申報營業稅時，列為得扣抵進項稅 額，晶歐機械公司、晶歐技研公司於申報營業稅時，則 列為銷售額，亦有晶歐應材公司進項扣抵清單、財政部 北區國稅局中壢稽徵所105年5月27日北區國稅中壢銷審 字第1051409682號函暨所附營業人銷售額與稅額申報書 及財政部北區國稅局桃園分局105年7月21日北區國稅桃 園銷字第1050211406號函暨所附營業人銷售額與稅額申 報書可憑（見本院卷㈠第135、139、142、183、188、 202頁、本院卷㈡第126、127、129頁），是被上訴人主 張晶歐應材公司於99年5月20日簽訂機器買賣合約書， 分別以1750萬元、1950萬元之價格，向晶歐技研公司、 晶歐機械公司購入系爭機器乙節，應非子虛，上訴人前 開抗辯，自無可採。 （十）另上訴人抗辯：佳福鑫公司係於99年10月28日設立登記 ，登記資本額為500萬元（上訴人持股10萬股），嗣於 100年10月4日變更登記資本額為2500萬元（上訴人持股 10萬股），復於101年7月25日變更登記資本額為5000萬 元（上訴人持股10萬股），與晶歐應材公司交付如附表 所示支票之時間、金額相互比對勾稽，均非相符，可 見被上訴人並未委託伊轉投資佳福鑫公司云云，惟查， 證人許九云於本院證稱：佳福鑫公司於99年11月間成立 ，我看到上訴人股權只有100萬元，我詢問他為何如此 ，他表示公司剛開始設立，會陸續增資，叫我不要擔心 ，因佳福鑫公司交機前應支付給晶歐應材公司的貨款改 為按月分期給付，當時考慮上訴人沒有一次足額投資佳 福鑫公司，所以我向上訴人表示投資款分段給，他再拿 去投資佳福鑫公司，上訴人有同意，後來佳福鑫公司確 實在100年9月辦理現金增資，但上訴人股權沒有變動， 我問王啟訓，他告訴我上訴人沒有拿錢出來等語（見本 院卷㈡第66頁及背面），足見許九云與上訴人係約定分 次給付投資款，委由上訴人以佳福鑫公司支付系爭機器 之貨款投資，並非配合佳福鑫公司成立或現金增資之時 間一次足額投資，尚不能以如附表所示支票之交付時 間、金額與佳福鑫公司之成立及現金增資時間不符，即 可謂被上訴人並未委託上訴人轉投資佳福鑫公司。至上 訴人抗辯：兩造間並無委託轉投資之書面契約存在，不 能證明被上訴人交付之款項係投資款云云，惟按當事人 互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為 成立，民法第153條第1項定有明文，委託轉投資契約之 訂立，乃不要式行為，並非以書面為必要，僅須當事人 間意思表示合致，即發生法律上之效力，兩造間就被上 訴人委託上訴人轉投資佳福鑫公司一事，既互相意思表 示一致，契約即為成立，尚不能因雙方未訂立書面，即 認該契約不生效力，上訴人此部分抗辯，亦非可採。 （十一）按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償 責任，民法第184條第1項前段定有明文。查上訴人收受 被上訴人交付之850萬元（即如附表編號1至5、13至 16所示支票及另匯款20萬元）後，並未依約轉投資佳福 鑫公司，自屬不法侵占被上訴人之投資款，且上訴人所 涉侵占犯行，業經原法院103年度易字第734號及本院 104年度上易字第1285號判處有期徒刑1年6月確定在案 ，有上開刑事判決可稽（見原審卷第3至10、25至33頁 ），並經本院調閱上開刑事卷宗查明屬實，則被上訴 人依前開規定，請求上訴人賠償850萬元，自屬有據。 又數人有同一債權，而其給付可分者，除法律另有規定 或契約另有訂定外，應各平均分受之，此觀民法第271 條前段規定即明，惟連帶債權須數人有同一之債權，而 各得向債務人為全部給付之請求者，始足當之（民法第 283條規定參照），本件被上訴人係各別出資統一委由 何志堅、許九云以匯款或交付如附表1至5、13至16所 示支票予上訴人之方式，委託上訴人轉投資佳福鑫公司 850萬元，被上訴人遭上訴人侵占之款項係屬可分，並 無依法律規定或何一法律行為對上訴人享有同一債權之 情形，是被上訴人就上訴人侵占之投資款850萬元應各 得平均分受，被上訴人主張：上開投資款為連帶債權云 云，尚非可採。至被上訴人另依民法184條第1項後段、 第2項、第177條第2項、第179條及第542條等規定請求 部分，因與民法第184條第1項前段之請求權屬於選擇合 併關係，本院既認定後者為有理由，則就前者即無庸論 斷，附此敘明。 六、綜上所述，被上訴人依民法第184條第1項前段規定請求上訴 人應給付被上訴人850萬元，及自起訴狀繕本送達之翌日即 103年7月2日（見原法院重附民卷第1頁）起至清償日止，按 年息5％計算之利息，為有理由，應予准許。原審為上訴人 敗訴之判決，核無違誤。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢 棄改判，為無理由，應駁回其上訴。 七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證 據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不 逐一論列，附此敘明。 八、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449條第1項 、第78條，判決如主文。 中 華 民 國 106 年 6 月 13 日 民事第二十一庭 審判長法 官 翁昭蓉 法 官 劉又菁 法 官 鍾素鳳 正本係照原本作成。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀 （均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具 有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資 格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但 書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提 起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 106 年 6 月 13 日 書記官 常淑慧 附註： 民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）： 對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴 人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為 法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法 院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。 附表一： ┌──┬──────┬────┬──────┬─────┬────┬───┐ │編號│發 票 日 期 │金 額│付 款 銀 行 │票 號│支付對象│備註 │ │ │發 票 人 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │1 │99.5.24 │200萬元 │合作金庫商業│AZ0000000 │許仟垣 │ │ │ │合作金庫商業│ │銀行慈文分行│ │ │ │ │ │銀行慈文分行│ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │2 │99.6.15 │250萬元 │遠東國際商業│BW0000000 │許仟垣 │ │ │ │許仟垣 │ │銀行桃園大興│ │ │ │ │ │ │ │分行 │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │3 │100.2.28 │20萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │建驊開發│ │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │4 │100.3.30 │60萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │建驊開發│ │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │5 │100.4.30 │60萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │建驊開發│ │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │6 │100.5.15 │125萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │晶歐技研│由何志│ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │股份有限│堅兌現│ │ │有限公司 │ │ │ │公司 │，款項│ │ │ │ │ │ │ │入其母│ │ │ │ │ │ │ │林月雲│ │ │ │ │ │ │ │帳戶 │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │7 │100.5.24 │125萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │晶歐技研│同上 │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │股份有限│ │ │ │有限公司 │ │ │ │公司 │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │8 │100.5.24 │125萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │晶歐機械│同上 │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │9 │100.5.25 │125萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │晶歐機械│同上 │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │10 │100.5.26 │125萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │晶歐技研│同上 │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │股份有限│ │ │ │有限公司 │ │ │ │公司 │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │11 │100.5.27 │125萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │晶歐技研│同上 │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │股份有限│ │ │ │有限公司 │ │ │ │公司 │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │12 │100.5.27 │125萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │晶歐機械│同上 │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │13 │100.5.30 │60萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │建驊開發│ │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │14 │100.6.30 │60萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │建驊開發│ │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │15 │100.7.30 │60萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │建驊開發│ │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼──────┼─────┼────┼───┤ │16 │100.8.30 │60萬元 │兆豐國際商業│DW0000000 │建驊開發│ │ │ │晶歐應用材料│ │銀行南崁分行│ │有限公司│ │ │ │有限公司 │ │ │ │ │ │ ├──┴──────┴────┴──────┴─────┴────┴───┤ │以上支票款項合計1,705萬元。 │ └────────────────────────────────────┘ 附表二： ┌──┬──────┬──────┬────────┬─────┐ │編號│統一發票日期│金額 │買受人 │品名 │ ├──┼──────┼──────┼────────┼─────┤ │1 │99年11月19日│45萬5,511元 │晶歐應材公司 │氣柱式材料│ ├──┼──────┼──────┼────────┼─────┤ │2 │99年12月10日│454萬4,489元│晶歐應材公司 │業務佣金 │ ├──┼──────┼──────┼────────┼─────┤ │3 │100年5月30日│125萬元 │晶歐技研公司 │佣金 │ ├──┼──────┼──────┼────────┼─────┤ │4 │100年6月21日│125萬元 │晶歐機械公司 │佣金 │ ├──┼──────┼──────┼────────┼─────┤ │5 │100年7月1日 │375萬元 │晶歐技研公司 │佣金 │ ├──┼──────┼──────┼────────┼─────┤ │6 │100年8月1日 │375萬元 │晶歐機械公司 │佣金 │ ├──┴──────┴──────┴────────┴─────┤ │以上統一發票金額合計1,500萬元。 │ └───────────────────────────────┘