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臺灣高等法院民事判決　　　　　　　　106年度重上字第387號 上　訴　人　安倍爾投資有限公司 法定代理人　陳淑雯 訴訟代理人　王勝彥律師 被　上訴人　UTT Technologies Co., LIMITED 法定代理人　張洪忠 訴訟代理人　張立業律師 複　代理人　謝昀成律師 　　　　　　宋立文律師 上列當事人間確認債權存在事件，上訴人對於中華民國106年4月 7日臺灣士林地方法院105年度重訴字第551號第一審判決提起上 訴，本院於106年12月5日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 原判決廢棄。 被上訴人在第一審之訴駁回。 第一、二審訴訟費用由上訴人負擔。 事實及理由 壹、程序方面 一、按未經認許其成立之外國法人，雖不能認其為法人，然仍不 失為非法人之團體，苟該非法人團體設有代表人或管理人者 ，依民事訴訟法第40條第3項規定，自有當事人能力。至其 在臺灣是否設有事務所或營業所則非所問（最高法院50年台 上字第1898號判例意旨參照）。查被上訴人係依據香港地區 法律成立之公司，在香港設有代表人及營業所，有其所提公 司法團成立表格（股份有限公司）及香港公司註冊處核發之 公司註冊證書可稽（見本院卷第123-132頁，臺灣士林地方 法院105年度司裁全字第693號執行影卷聲證一），是被上訴 人雖未經我國認許，仍不失為非法人團體而有當事人能力。 二、次按民事案件涉及外國人或構成案件事實中牽涉外國地者， 即為涉外民事事件，應依涉外民事法律適用法定法域之管轄 及法律之適用（最高法院98年度台上字第1695號判決意旨參 照）。又按民事事件，涉及香港或澳門者，類推適用涉外民 事法律適用法；涉外民事法律適用法未規定者，適用與民事 法律關係最重要牽連關係地法律，香港澳門關係條例第38條 定有明文。又法律行為發生債之關係者，其成立及效力，依 當事人意思定其應適用之法律；當事人無明示之意思或其明 示之意思依所定應適用之法律無效時，依關係最切之法律， 涉外民事法律適用法第20條第1項、第2項定有明文。本件係 因上訴人於被上訴人對陳淑雯為假扣押執行時聲明異議，致 兩造就陳淑雯對上訴人之出資額新臺幣（下同）1,200萬元 是否存在有爭執而涉訟，屬私法事件。又上訴人為我國法人 ，主事務所設於新北市中和區，執行發生地亦在我國境內， 被上訴人並選擇於我國原審法院提起本件訴訟（見原審卷第 10-12頁），則關係最切之法律，應屬我國法律，故本件應 以我國法律為準據法，合先敘明。 貳、實體方面 一、被上訴人主張：被上訴人前以清償債務為由，向臺灣士林地 方法院（下稱士林地院）聲請對陳淑雯財產在4,500萬元範 圍內為假扣押，經士林地院105年度司裁全字第693號裁定准 許，再執此聲請士林地院105年度司執字第441號強制執行（ 下稱系爭執行程序），並聲請查扣陳淑雯對上訴人出資額1, 200萬元。詎上訴人聲明異議，抗辯陳淑雯對其逾3,878元之 出資額部分不存在，則被上訴人就上訴人與陳淑雯間之出資 額是否存在，自有確認利益，爰依強制執行法第120條第2項 及民事訴訟法第247條第1項規定，請求確認陳淑雯對上訴人 有1,200萬元出資額存在。原審判決被上訴人全部勝訴。被 上訴人並對上訴人之上訴，答辯聲明：上訴駁回。 二、上訴人則以：上訴人係陳淑雯獨立出資1,200萬元所設立， 嗣因營運虧損，帳戶僅餘3,878元，無資產可供假扣押，故 在聲明異議狀填寫出資額僅餘3,878元，非就陳淑雯對上訴 人之出資額有爭執。且上訴人已撤回聲明異議，被上訴人無 訴請確認之利益及權利保護必要等語，資為抗辯。並上訴聲 明：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人在第一審之訴駁回。 三、被上訴人以陳淑雯積欠債務為由，請求對陳淑雯就上訴人之 出資額1,200萬元為假扣押執行，因上訴人否認並聲明異議 ，被上訴人依強制執行法第120條第2項及民事訴訟法第247 條第1項規定，請求確認陳淑雯對上訴人有1,200萬元出資額 存在等語；上訴人則以無確認利益及權利保護必要為由等語 置辯。是被上訴人請求確認陳淑雯對上訴人有1,200萬元出 資額存在，有無確認利益？上訴人撤回其聲明異議後，本件 是否仍有訴請確認必要？為本件之爭點，茲論述如下： ㈠按第三人不承認債務人之債權或其他財產權之存在，或於數 額有爭議或有其他得對抗債務人請求之事由時，應於接受執 行法院命令後10日內，提出書狀，向執行法院聲明異議。債 權人對於第三人之聲明異議認為不實時，得於收受前項通知 後10日內向管轄法院提起訴訟，並應向執行法院為起訴之證 明及將訴訟告知債務人。債權人未於前項規定期間內為起訴 之證明者，執行法院得依第三人之聲請，撤銷所發執行命令 。強制執行法第119條第1項、第120條第2項、第3項定有明 文。次按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律 上利益者，不得提起之，民法第247條第1項前段亦有明定。 所謂即受確認判決之法律上利益，係指因法律關係之存否不 明確，致原告在私法上之地位有受侵害之危險，而此項危險 得以對於被告之確認判決除去之者而言（最高法院42年台上 字第1031號判例足資參照）。 ㈡經查，被上訴人於系爭執行程序請求就陳淑雯對上訴人之出 資額扣押執行，經士林地院於105年10月13日以執行命令禁 止陳淑雯在上訴人之出資額債權，於4,500萬元及執行費36 萬元範圍內為移轉或其他處分，並禁止上訴人就陳淑雯上開 出資額債權為移轉、變更章程或其他處分（下稱系爭執行命 令）；經上訴人於105年11月7日具狀聲明異議，內容為「債 務人之出資額現僅有新台幣3,878元，超過部分不存在，聲 明異議」，並在備註欄記載：「此公司為獨資公司，由債務 人出資設立」等語（見原審卷第17頁），核與原審依職權調 閱系爭執行程序卷內資料相符（見外放影卷）。被上訴人因 上訴人聲明異議抗辯陳淑雯出資額僅3,878元，超過部分不 存在，與其認定不符，而提起確認陳淑雯對上訴人有1,200 萬元之出資額存在訴訟。是兩造所爭執陳淑雯出資上訴人1, 200萬元數額之權利，延至系爭執行程序是否存在，既為構 成法律關係之重要內容，如不訴請確定，則被上訴人主張之 權利，顯難明確，且系爭執行命令亦將因被上訴人聲明異議 而撤銷無法執行，難謂被上訴人在私法上之地位無受侵害之 危險。揆之前揭說明，被上訴人提起本件確認之訴以排除此 項危險，應屬有據。上訴人辯稱上網查詢即知其出資額登記 ，且在原審已不爭執陳淑雯對其有1,200萬元出資額，被上 訴人並無提起訴訟請求確認之利益及權利保護必要云云，自 難憑採。至上訴人辯稱本件可在被上訴人另案對陳淑雯請求 給付出資款4,500萬元訴訟中處理，依民事訴訟法第247條第 2項規定，不得再提起確認之訴云云。惟本件係上訴人在系 爭執行程序中，因爭執陳淑雯對其公司出資額之數額，經被 上訴人依強制執行法第120條第2項規定，以上訴人為對造提 起本件確認訴訟，與被上訴人在另案以陳淑雯為對造訴請返 還投資款之給付訴訟，係不同法律關係及不同當事人，難認 被上訴人就本件得於另案給付訴訟併為處理，上訴人此部分 抗辯，亦非可採。 ㈢又上訴人於被上訴人起訴後，於原審審理時固不爭執陳淑雯 對其有1,200萬元之出資額（見原審卷第55頁），然並未撤 回聲明異議，且於原審判決其敗訴後提起上訴，直至106年 10月17日本院審理期間，方具狀撤回聲明異議，有撤回聲明 異議狀在卷可稽（見本院卷第101頁），被上訴人對此亦不 爭執（見本院卷第99頁），顯見上訴人對系爭執行命令聲明 異議乙情，於本院言詞辯論終結時已不存在，被上訴人已無 訴請確認陳淑雯對上訴人有1,200萬元出資額存在之必要。 ㈣從而，被上訴人請求確認陳淑雯對上訴人有1,200萬元出資 額存在，即屬欠缺權利保護必要，為無理由，不應准許。 四、綜上所述，被上訴人依強制執行法第120條第2項及民事訴訟 法第247條第1項規定，請求確認陳淑雯對上訴人有1,200萬 元之出資額存在，為無理由，不應准許。原審就上開不應准 許部分，判准被上訴人確認之請求，自有未洽。上訴意旨指 摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，爰將原判決廢棄 ，改判如主文第2項所示。惟被上訴人提起本件訴訟，依其 起訴時之情狀，確係為伸張權利所必要，已如前述，本院審 酌上情，認應由上訴人負擔全部訴訟費用為當，併予敘明。 五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提證據，經 本院審酌後，認均不足以影響判決之結果，爰不逐一詳予論 駁，併此敘明。 六、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第450條、第 81條第2款，判決如主文。 中 華 民 國 106 年 12 月 19 日 民事第四庭 審判長法 官 傅中樂 法 官 陳清怡 法 官 林玉珮 正本係照原本作成。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀 （均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具 有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資 格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但 書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提 起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 106 年 12 月 19 日 書記官 林敬傑 附註： 民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）： 對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴 人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為 法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法 院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。