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臺灣高等法院民事判決　　　　　　　　 107年度重訴字第13號 原　　　告　正順鋼模有限公司 法定代理人　吳文芳 訴訟代理人　丁偉揚　律師 　　　　　　王佩絹　律師 　　　　　　劉秋絹　律師 上　一　人 複　代理人　林佳慧　律師 被　　　告　陳麗玲 兼　訴　訟 代　理　人　李源智 共　　　同 訴訟代理人　劉錦隆　律師 上列當事人間請求侵權行為損害賠償事件，原告提起刑事附帶民 事訴訟，經本院刑事庭裁定移送前來（107年度重附民字第4號） ，原告並為訴之追加，本院於107年10月30日言詞辯論終結，判 決如下： 主 文 原告之訴、追加之訴及假執行之聲請均駁回。 訴訟費用（含追加之訴部分）由原告負擔 事實及理由 一、程序方面： （一）按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求 之基礎事實同一或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限 民事訴訟法第255條第1項第2款、第3款定有明文。而所謂 「請求之基礎事實同一」，係指變更或追加之訴與原訴之 主要爭點有其共同性，各請求利益之主張在社會生活上可 認為同一或關連，而就原請求之訴訟及證據資料，於審理 繼續進行在相當程度範圍內具有同一性或一體性，得期待 於後請求之審理予以利用，俾先後兩請求在同一程序得加 以解決，避免重複審理，進而為統一解決紛爭者，即屬之 （最高法院95年度台上字第1573號裁判意旨參照）。本件 原告於本院刑事庭起訴時係以被告李源智自民國96年起假 職務之便，常年向原告聲稱需索取模具款一定比例金額之 回扣給予公司高層為由，向原告詐得多張票據後，被告李 源智復將大部分票據存入被告陳麗玲之帳戶後提示獲付款 在案，是被告陳麗玲自應就被告李源智上開詐欺行為所致 原告之損害，與被告李源智負擔共同侵權行為責任，而扣 除被告業已清償部分，被告應尚依民法第184條、第185條 規定連帶給付原告新臺幣（下同）11,691,822元，及自起 訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率5%計算之利 息等語，嗣經本院刑事庭裁定移送本院審理後，原告以如 本院認原告前開主張無理由，被告二人關於獲致上開票款 利益，亦屬無法律上原因受有利益，應依民法第179條規 定負擔返還責任，而於本院107年9月17日行準備程序時陳 述：其依侵權行為法律關係請求部分為先位請求，並追加 依不當得利法律關係，備位聲明請求被告應給付原告11,6 91,822元，及自107年9月18日至清償日止，按週年利率5% 計算之利息等語，被告訴訟代理人雖當庭表示不同意，惟 本院認上開訴之追加與原訴部分基礎事實均為同一，兩造 所提證據資料，得期待於變更後請求之審理上予以利用， 揆諸前揭裁判要旨，應認原告所為訴之追加為適法。又原 告復於本院107年10月30日行言詞辯論程序時，復將其備 位聲明之本金部分減縮為735,000元，核亦與首開規定相 符，是前揭聲明減縮，亦屬適法。 （二）第按因犯罪而受損害之人，於刑事訴訟程序得附帶提起民 事訴訟，對於被告及依民法負賠償責任之人，請求回復其 損害。刑事訴訟法第487條第1項定有明文。該條項所稱請 求回復其損害者，除以被訴犯罪事實所生之損害為範圍外 ，其附帶民事訴訟之對象，更不以刑事訴訟之被告為限， 即依民法負賠償責任之人，亦包括在內；又民事上之共同 侵權行為與刑事上之共同正犯，其構成要件並不完全相同 ，共同侵權行為人間不以有意思聯絡為必要，若行為關連 共同，亦足成立共同侵權行為。而民法第185條第2項所謂 視為共同行為人之幫助人，係指以積極的或消極的行為， 對實施侵權行為人予以助力，促成其侵權行為之實施者而 言。另凡因被告被訴犯罪事實所生之損害，原告即得在刑 事訴訟程序中，附帶提起民事訴訟請求回復其損害。至於 原告根據被告被訴犯罪事實，所主張之損害是否存在或成 立，乃原告之訴有無理由之問題，尚不影響原告在刑事訴 訟程序中附帶為此請求（最高法院101年度台抗字第861號 、101年度台抗字第493號、102年度台抗字第1001號裁判 意旨參照）。本件原告以其因臺灣臺北地方法院（下稱臺 北地院）104年度審簡上字第52號刑事判決（下稱刑事原 審）所示被告李源智之詐欺取財犯行受有損害；另被告李 源智係向原告詐取多張票據後，復將大部分票據存入被告 陳麗玲之帳戶後提示獲付款，堪認被告陳麗玲對被告李源 智上開侵權行為提供實質助力，而依民法第184條、第185 條規定請求被告應連帶負擔賠償責任為由，於上開案件之 第二審審理程序（即106年度上易字第2245號詐欺等事件 ）時提出刑事附帶民事訴訟，嗣該刑事案件第二審審理終 結，經本院刑事庭於107年4月24日以107年度重附民字第4 號裁定移送本院審理，被告雖抗辯被告陳麗玲被訴涉犯贓 物罪嫌部分，業經判決無罪確定，是原告關於以附帶民事 訴訟方式訴請被告陳麗玲依侵權行為法律關係賠償部分， 為不合法云云，惟參諸上開裁判意旨，原告關於對被告陳 麗玲附帶民事訴訟請求部分，應屬適法，合先敘明。 二、原告主張：被告李源智自96年起，假職務之便，常年向原告 聲稱需索取模具款一定比例之回扣給予公司高層，而向原告 詐得多張票據，且被告李源智將大部分票據存入被告陳麗玲 帳戶後提示獲付款，堪認被告陳麗玲對被告李源智上開侵權 行為提供實質助力，而應依民法第184條、第185條規定負擔 連帶賠償責任。又被告李源智所涉刑事案件於臺北地院簡易 庭審理中，原告曾對被告提起刑事附帶民事訴訟（即103年 度審重附民字第5號），然被告李源智向原告詐稱其僅向原 告詐取15,652,625元，且名下已無財產云云，原告一時誤信 而與渠等達成被告賠償4,695,803元之訴訟上和解，計原告 尚有10,956,822元損害未受填補。另嗣於同院合議庭審理時 ，經調查後復發現有被告李源智以同一犯罪方式向原告詐得 735,000元，合計原告尚有11,691,822元之損害未獲填補。 為此，先位依民法第184條、第185條規定，請求被告連帶賠 償原告11,691,822元，及自起訴狀繕本送達之翌日起至清償 日止，按週年利率5%計算之利息；備位依同法第179條規定 ，請求被告應給付原告735,000元，暨自107年9月18日起至 清償日止，按週年利息5%計算之利息，並願供擔保，請准宣 告假執行。 三、被告則以： 原告前於臺北地院對被告所提刑事附帶民事訴訟，請求被告 賠償15,652,625元，經和解後被告當庭給付原告4,695,803 元，原告已就其餘請求拋棄。原告既已拋棄剩餘10,956,822 元之請求權，自不得再向被告請求。又原告於102年1月31日 即已向桃園縣警察局蘆竹分局主張被告李源智要求給付回扣 係遭被告李源智詐欺，若被告有侵權行為，原告至遲於102 年1月31日已知有損害及賠償義務人，其請求權已於104年1 月31日罹於時效。另回扣係屬不法源因之給付，故原告不得 依不當得利之法律關係請求返還等語資為抗辯，並答辯聲明 ：（一）原告之訴、追加之訴及其假執行之聲請均駁回；（ 二）如受不利判決，請准供擔保免為假執行。 四、兩造不爭執事項（見本院卷第168頁至171頁）： （一）被告李源智自94年2月1日起任職於「翰徽企業股份有限公 司（下稱翰徽公司）」，擔任副總經理，於97年2月1日升 任總經理，負責綜理翰徽公司業務，並參與模具製造廠商 之投標遴選等業務。臺灣臺北地方檢察署檢察官前以被告 李源智係為翰徽公司處理事務之人，基於意圖損害翰徽公 司之商譽及信用利益，違背職務所託，並出於背信之接續 犯意，於98年7月起至102年1月30日止任職期間，分別向 原告、享峻有限公司（下稱享峻公司）、晟景有限公司（ 下稱晟景公司）、承鴻興業有限公司（下稱承鴻公司）誆 稱：翰徽公司高層要收取回扣，金額為承攬總金額之10％ －15％不等等語，致使上開4公司陷於錯誤，依照被告李 源智所言，如數交付如臺北地院104年度審簡字第176號刑 事簡易判決（下稱刑事簡易審）附件所示之支票給被告李 源智，被告李源智旋交與被告即其配偶陳麗玲（另經檢察 官為不起訴處分確定，並經原法院裁定參與沒收程序之第 三人）執票前往銀行提示兌現並提款花用，以此方式損害 翰徽公司之利益及向上開4公司詐騙得手，涉有詐欺及背 信等罪嫌提起公訴： 1.經刑事簡易審判決： 被告李源智關於犯罪事實，所犯修正前刑法第342條第1項 之接續背信罪、修正前刑法第339條第1項之接續詐欺取財 罪，因一行為觸犯數罪名，依刑法第55條前段想像競合犯 規定，從一重之詐欺取財罪，判處有期徒刑2年，緩刑5年 ，並應於104年3月底前將刑事簡易審附件三所示之股票移 轉予翰徽公司，105年12月底前、給付翰徽公司6,000,000 元，106年12月底前、給付翰徽公司4,000,000元、107年1 2月底前、給付翰徽公司5,000,000元。檢察官及被告李源 智均不服提起上訴。 2.經刑事原審：認被告李源智係分別對原告、享峻公司、晟 景公司、承鴻公司前後數次詐欺取財行為，而詐取上開4 家公司財物，構成4罪連續詐欺取財罪，同時亦係對翰徽 公司為先後數次背信之犯行，構成4罪連續背信罪，並就 被告李源智各次所犯背信、詐欺取財罪間，均係以一行為 觸犯數罪名，依刑法第55條前段想像競合犯規定，從一重 之詐欺取財罪處斷。另於審理期間，尚查得如刑事原審附 表四所示之支票，並就此部分未與原告、享峻公司達成和 解或調解；與晟景公司、承鴻公司雖成立調解，但調解內 容尚未履行，則原審認定之犯罪事實基礎已有變更，重新 審認刑度及是否給予緩刑，而判處: ⑴主刑部分：被告李源智就原告部分處有期徒刑1年8月、就 享峻公司部分處有期徒刑2年、就晟景公司部分處有期徒 刑1年10月、就承鴻公司部分處有期徒刑1年4月，應執行 有期徒刑3年2月。 ⑵沒收部分：①被告李源智就附表二（即B1至B2表格總額計 算結果）所示之犯罪所得，均沒收；於全部或一部不能沒 收或不宜執行沒收時，追徵其價額。②被告李源智與被告 陳麗玲就附表三（即A1至A8表格總額計算結果）所示之犯 罪所得，均共同沒收；於全部或一部不能沒收或不宜執行 沒收時，追徵其價額。嗣被告李源智再不服提起上訴。 3.經本院106年度上易字第2245號刑事判決（下稱本院刑事 判決）： 認被告李源智向上開4家公司詐取財物之所為，應依特別 違背任務之詐欺取財罪處斷，而無更論以背信罪之餘地， 經撤銷改判，判處: ⑴主刑部分：被告李源智就原告部分處有期徒刑1年6月、就 享峻公司部分處有期徒刑1年10月、就晟景公司部分處有 期徒刑1年8月、就承鴻公司部分處有期徒刑1年2月，應執 行有期徒刑3年。 ⑵沒收部分：①被告李源智就如本院刑事判決附表二（即B1 至B2表格總額計算結果）所示之犯罪所得共計8,307,275 元均沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時， 追徵其價額。②被告李源智與被告陳麗玲就如本院刑事判 決附表三（即A1至A8表格總額計算結果）所示之犯罪所得 共計45,055,194元均共同沒收之，於全部或一部不能沒收 或不宜執行沒收時，共同追徵其價額（見臺北地院104年 度審簡字第176號刑事簡易判決、104年度審簡上字第52號 刑事判決、本院卷第9頁至56頁）。 （二）原告因被告李源智先後施行詐術交付財物，102年1月31日 向桃園縣警察局蘆竹分局提起告訴，經簡易庭判決，認其 交付金額為15,652,625元；刑事原審判決，認其擴張查得 部分為735,000元（見本院卷第32頁至41頁、79頁）。 （三）兩造於103年5月5日於臺北地院103年度審重附民字第5號 附帶民事訴訟事件，達成以被告2人給付原告4,695,803元 （總債權金額15,652,625元），並返還起訴書附表編號第 151、152號所示支票，及其餘請求拋棄為內容之訴訟上和 解（見本院卷第147頁至151頁）。 五、原告主張被告李源智以詐欺方式向原告詐得多張票據後，被 告李源智復將大部分票據存入被告陳麗玲之帳戶後提示獲付 款在案，而扣除被告業已清償部分，被告應尚依民法第184 條、第185條規定給付原告11,691,822元之本息。又如法院 認原告上開請求無理由，被告亦應依不當得利法律關係返還 735,000元之本息等語，此為被告所否認，經查： （一）按訴訟上和解與確定判決有同一之效力；和解有無效或得 撤銷之原因者，當事人得請求繼續審判；原告之訴之訴訟 標的為確定判決之效力所及者，該訴為不合法，應裁定駁 回該訴訟，民事訴訟法第380條第1、2項、第249條第7款 分別定有明文，是倘當事人於訴訟上和解成立以遭詐欺為 原因主張撤銷和解之意思表示，必須向原法院請求繼續審 判，如當事人以意思表示為撤銷訴訟上和解，並以同一訴 訟標的提起訴訟者，不生撤銷訴訟上和解之效力，且所另 提之訴訟亦為不合法，法院應予駁回。本件兩造前於103 年5月5日就原告主張其遭被告二人以詐稱翰徽公司高層索 取回扣方式受損15,652,625元，並交付支票乙事成立訴訟 上和解，雙方約定被告2人給付原告4,695,803元，並返還 起訴書附表編號第151、152號所示支票，及拋棄其餘請求 等語，已如前述，原告關於其在系爭訴訟上和解業已拋棄 請求之10,956,822元（即00000000-0000000=00000000） 損害部分，自不得再為主張，今原告就此部分復依侵權行 為法律關係為請求，揆諸上開說明，自屬不合法，應予駁 回。 （二）原告另主張系爭訴訟上和解成立後，臺北地院刑事庭就被 告李源智所涉詐欺案件審理調查結果，復發現被告二人以 同一詐欺方式另自原告處詐得735,000元，而依侵權行為 、不當得利法律關請求被告二人賠償735,000元之本息等 語，惟： 1.按因侵權行為所生之損害賠償請求權，自請求權人知有損 害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅；消滅時效， 自請求權可行使時起算，民法第197條第1項前段、第128 條前段規定可稽。本件時任原告法定代理人張哲瑋於102 年1月31日即以其遭被告二人以詐稱翰徽公司高層索取回 扣方式詐欺受損為由，向時為桃園縣政府警察局蘆竹分局 提出刑事告訴等情，業為原告訴訟代理人所不否認，並有 是日警訊筆錄在卷可稽（見臺灣桃園地方檢察署102年度 偵字第7379號案卷第21頁），堪認原告至遲自102年1月31 日起即得依侵權行為法律關係，對被告二人為損害賠償請 求，然原告於逾2年後之107年1月17日始提起本件請求（ 見本院107年度重附民字第4號案卷第1頁），顯已罹於時 效，被告據此依民法第144條第1項規定拒絕給付，自屬有 據。又原告雖主張其係刑事原審調查發現被告二人以同一 詐欺方式另自原告處詐得735,000元，始悉另受此部分損 害，是關於此部分損害之時效應刑事原審調悉上情時起訴 云云，然民法第128條所謂請求權可行使時，係指行使請 求權在法律上無障礙時而言。請求權人因疾病或其他事實 上障礙，不能行使請求權者，時效之進行不因此而受影響 。權利人主觀上不知已可行使權利，為事實上之障礙，非 屬法律障礙（最高法院99年度台上字第1335號、104年度 台上字第255號裁判意旨參照），原告上開主張充其量僅 屬其主觀上不知，揆諸上開裁判意旨，要非屬法律上障礙 ，是原告此部分主張，洵無足採。 2.原告另主張被告李源智於本院刑事庭106年12月27日行準 備程序時業就原告關於系爭款項請求部分為承認，應認有 民法第129條之中斷時效之效力，且被告自原告處所詐得 之票據提示等資料均為被告持有中，原告無法知悉，如許 被告援用時效抗辯，對原告實屬過苛，應認被告為時效抗 辯，係屬權利濫用、違反誠實信用原則云云，並提出本院 刑事庭106年12月27日準備程序筆錄影本為證（見本院卷 第215頁至217頁）。而查： ⑴觀諸上開準備程序筆錄所載，被告李源智固於受命法官質 以：「就享峻公司、正順公司，是否願意就原審審簡上所 增加部分（關於原告部分，即為735,000元之本息），全 數賠償來和解?」時答稱：「願意」，然民法第129條所列 各項中斷時效之事由，應於請求權時效完成前發生始生中 斷時效之效果，最高法院49年台上字第2620號判例可參。 承上，原告關於735,000元請求部分之時效，至遲應自102 年1月31日起算2年期間，計至104年1月31日時效即已完成 ，被告李源智係於時效完成後始為上開表示，揆諸前揭判 例意旨，自不生中斷時效之效力。又請求權已經時效消滅 ，債權人、債務人固得依民法第144條第2項規定以契約承 認該債務，惟觀諸上開筆錄所載，僅係被告李源智單方面 表達願意全數賠償之意願爾，並非兩造以契約承認系爭侵 權行為損害賠償債權，是自亦難認被告李源智上開表示係 屬民法第144條第2項規定所稱之契約承認。 ⑵最高法院50年台上字第2868號判例：「債務人於時效完成 後所為之承認，固無中斷時效之可言，然既明知時效完成 之事實，而仍為承認行為，自屬拋棄時效利益之默示意思 表示，且時效完成之利益，一經拋棄，即恢復時效完成前 之狀態，債務人顯不得再以時效業經完成，拒絕給付。」 另認債權罹於時效後，除債務人、債權人依民法第144條 第2項規定以契約承認外，債務人亦得以意思表示單方拋 棄時效利益，然此係以債務人「明知」債權已時效完成為 適用前提，若債務人僅係單純認知債權存在，尚難逕認債 務人係默示拋棄時效利益。而當事人間關於債務人是否「 明知」時效已完成乙事滋有爭執者，依民事訴訟法第277 條前段規定，應由債權人負擔舉證之責。本院徵諸上開筆 錄內容，並無任何關於系爭侵權行為損害賠償請求權是否 罹於時效之記載，顯見是時兩造未曾就系爭債權是否罹於 時效乙事為爭執。此外，原告並未提出其他事證供本院審 認，被告李源智為上開表示時確已明知系爭侵權行為損害 賠償債權業已時效完成，是亦難認被告已默示拋棄時效完 成之利益。 ⑶本件被告二人自原告處詐得票據後是否自為提示抑或背書 讓與第三人，固非原告輕易得知，然被告李源智所取得之 票據，均係原告應被告李源智以翰徽公司高層索取回扣之 要求而交付，則原告自身關於因給付回扣而交付票據或金 錢之數額為何，自不得諉為不知。至票據提示獲付款之情 形，亦可藉由該票據所由之帳戶查悉為提示之名義人，原 告顯無不能知悉被告二人侵權行為內容之情狀，是原告主 張被告援用時效抗辯，係屬權利濫用、違反誠實信用原則 云云，洵無足採。 3.再按因不法原因而為給付者，不得請求返還，民法第180 條第4款前段定有明文。所謂不法原因係指給付之原因違 反公共秩序或善良風俗而言（最高法院81年度台上字第74 2號裁判意旨參照）。本件原告固係受被告李源智不實欺 罔而交付系爭款項，然考其交付票據或金錢之原因，係因 其為翰徽公司之供應商，翰徽公司關於製造模具之發包， 均採公開招標，為求維繫關係及日後繼續承攬，乃於每次 得標後，均按承包價10%或15%之回扣金交付予被告李源智 等情，業據原告法定代理人張哲瑋於102年1月31日警訊時 及102年5月20日告訴狀內自承在案（見臺灣桃園地方檢察 署102年度偵字第7379號案卷第22頁、臺灣臺北地方檢察 署102年度偵字第11342號案卷第24頁），顯見原告支付上 開金錢，意在破壞公開招標之公平性，其給付原因自屬違 反公共秩序善良風俗，為不法原因之給付。從而，被告抗 辯不法原因非僅存在其一方而係存在於兩造，並依民法第 180條第4款前段規定，其不負返還735,000元之本息義務 ，自屬可採。 六、綜上所述，原告以先位聲明，依民法第184條、第185條規定 ，請求被告連帶賠償原告11,691,822元，及自起訴狀繕本送 達之翌日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息；暨以追 加備位聲明依民法第179條規定，請求被告應給付原告735,0 00元，及自107年9月18日起至清償日止，按週年利息5%計算 之利息，均不應准許，應予駁回。原告之訴及追加之訴，既 經駁回，其假執行之聲請亦失所附麗，應併予駁回。又本件 事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及證據，均不足以影 響本判決結果，爰不擬逐一論述，併此敘明。 據上論結，本件原告之訴為一部不合法，一部無理由，追加之訴 為無理由，判決如主文。 中 華 民 國 107 年 11 月 13 日 民事第十七庭 審判長法 官 黃雯惠 法 官 賴秀蘭 法 官 石有為 正本係照原本作成。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀 （均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具 有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資 格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但 書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提 起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 107 年 11 月 15 日 書記官 劉育妃 附註： 民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）： 對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴 人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為 法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法 院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。