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113年度上易字第202號

上  訴  人  仲和建築經理股份有限公司(即京城國際建築經理

            股份有限公司之承受訴訟人)

法定代理人  陳志揚  

訴訟代理人  張耀天律師

被 上訴 人  張清忠  

            張月嬌  

            林志嶸（即林吉雄之承受訴訟人）

            林志鴻（即林吉雄之承受訴訟人）

            林志遠（即林吉雄之承受訴訟人）

上五人共同

訴訟代理人  鄭敏郎律師

被 上訴 人  明淨股份有限公司

兼

法定代理人  蔡文姬  

被 上訴 人  黃千真  

            黃柏盛  

上  一  人

訴訟代理人  陳靖欣律師

上四人共同

訴訟代理人  陳建勳律師

            林靜怡律師

上列當事人間請求確認袋地通行權事件，上訴人對於中華民國112年8月29日臺灣新北地方法院111年度重訴字第441號第一審判決提起上訴，本院於114年8月5日言詞辯論終結，判決如下：

一、原判決主文第一、二項及訴訟費用之裁判均廢棄。

二、上開廢棄部分，確認上訴人所有新北市○○區○○段124地號土地對於被上訴人所有附表二編號⑴所示土地如附圖乙即附表二編號⑶所示，面積合計318.66平方公尺部分有通行權存在，被上訴人不得為妨害上訴人通行之行為。　

三、第一、二審訴訟費用由兩造依附表三所示比例負擔。　

壹、程序方面：

一、按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄原判決，而將該事件發回原法院。但以因維持審級制度認為必要時為限；前項情形，應予當事人陳述意見之機會，如兩造同意願由第二審法院就該事件為裁判者，應自為判決，民事訴訟法第451條第1、2項定有明文。查被上訴人黃柏盛於民國109年1月4日出境，於111年2月10日為遷出登記，現居美國，其送達地址並非不明（見本院卷一第213、227、433頁），原審未依民事訴訟法第145條第1項規定為囑託送達，而以黃柏盛送達處所不明為公示送達，對未經合法送達之黃柏盛為一造辯論判決（見原審卷二第57頁），訴訟程序顯有重大瑕疵。惟黃柏盛於第二審程序中已到場辯論，並陳明同意由本院自為審理及判決（見本院卷一第442頁），本院依前揭規定應自為判決。

二、次按受託人之信託任務終了者，訴訟程序在新受託人或其他依法令應續行訴訟之人承受其訴訟以前當然停止；第168條至第172條及前條所定之承受訴訟人，於得為承受時，應即為承受之聲明，民事訴訟法第171條、第175條第1項分別定有明文。查新北市○○區○○段124地號土地（下逕以地號稱之）原為訴外人邦尼國際開發有限公司（下稱邦尼公司）所有，於111年1月3日以信託為原因，將該土地所有權移轉登記予原上訴人京城國際建築經理股份有限公司（下稱京城公司），嗣邦尼公司於京城公司提起上訴後之114年4月10日塗銷信託登記，並於同日將該土地信託登記至上訴人名下，有土地登記謄本、異動索引查詢資料可參（見本院卷一第453、463、464頁），上訴人具狀聲明承受訴訟（見本院卷二第23至25頁），合於前開規定，應予准許。

三、按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加，民事訴訟法第256條定有明文。又法院對於當事人依民法第787條提起確認通行權之訴所為判決，除有確認判決之效力外，亦兼有形成判決之效力，法院認當事人有通行權存在時，應依職權認定何處係「周圍地損害最少之處所及方法」，不以當事人所聲明請求之通行處所及方法為限，此觀民法第787條準用第779條第4項及第779條之立法理由即明。經查，上訴人於原審依民法第787條第1、2項規定，聲明求為㈠確認上訴人所有124地號土地對於被上訴人所有附表一編號⑴所示土地如附圖Ａ即附表一編號⑵所示（道路寬度8公尺）、面積合計727.1平方公尺部分有通行權存在。㈡被上訴人林志嶸、林志鴻、林志遠（下稱林志嶸等3人）應將附表一編號⑵之①、②所示地上物、被上訴人張月嬌應將附表一編號⑵之①至④所示地上物除去，容忍上訴人通行，並不得為禁止或妨害上訴人通行之判決（見原審卷一第242頁；原審卷二第15至16頁）。上訴人提起上訴後，聲明雖更改為：確認上訴人所有124地號土地對於被上訴人所有附表二編號⑴所示土地（下分以地號稱之，合稱系爭土地。其中130-1地號土地，係於113年8月7日自130地號土地分割而出，見本院卷一第457、458、467、468頁）如附圖甲即附表二編號⑵所示（道路寬度4.1公尺），面積合計372.98平方公尺部分有通行權存在，被上訴人並不得為妨害上訴人通行之行為（見本院卷一第445頁），惟未變更其訴訟標的，屬更正法律上之陳述，非為訴之變更，併予敘明。

貳、實體方面：

一、上訴人主張：伊為124地號土地所有權人，系爭土地則分別為被上訴人所有（詳如附表二編號⑴所示），因124地號土地與公路無適宜之聯絡，致不能為通常使用，爰依民法第787條第1、2項規定，聲明求為㈠確認上訴人所有124地號土地對於被上訴人所有附表一編號⑴所示土地如附圖Ａ即附表一編號⑵所示（道路寬度8公尺）、面積合計727.1平方公尺部分有通行權存在。㈡林志嶸等3人應將附表一編號⑵之①、②所示地上物、張月嬌應將附表一編號⑵之①至④所示地上物除去，容忍上訴人通行，並不得為禁止或妨害上訴人通行之判決。原審判決㈠確認上訴人所有124地號土地對於被上訴人所有附表一編號⑴所示土地如附圖Ｂ即附表一編號⑶所示、面積合計465.86平方公尺部分有通行權存在。㈡被上訴人就上開範圍土地，應容忍上訴人通行，不得禁止或妨害上訴人通行，並駁回上訴人其餘請求。上訴人不服，提起上訴，嗣減縮上訴聲明，不再請求除去上開地上物，並更正聲明如前開壹、三所述。上訴聲明：㈠原判決關於主文第一、二項所定通行方法部分廢棄。㈡上開廢棄部分，確認上訴人所有124地號土地對於被上訴人所有系爭土地如附圖甲即附表二編號⑵所示（道路寬度4.1公尺），面積合計372.98平方公尺部分有通行權存在，被上訴人並不得為妨害上訴人通行之行為。

二、被上訴人則以：124地號土地上現無任何工作物，如有通行系爭土地必要，採附圖乙方案即通行系爭土地附表二編號⑶所示（道路寬度3.5公尺），面積合計318.66平方公尺部分，已足供124地號土地之通常使用，且對周圍地之損害最少等語，資為抗辯。答辯聲明：上訴駁回。

三、按確認之訴非有即受確認判決之法律上之利益者，不得提起。所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存在與否不明確，且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言。本件上訴人主張其所有124地號土地無法通行公路，得就系爭土地主張通行權，既經被上訴人否認，上訴人在法律上之地位即有不安狀態存在，而此不安狀態可以本件確認判決除去，上訴人提起本件訴訟具確認利益。

四、按土地因與公路無適宜之聯絡，致不能為通常使用時，除因土地所有人之任意行為所生者外，土地所有人得通行周圍地以至公路，民法第787條第1項定有明文。查124地號土地與周遭現有公路即新北市五股區成泰路2段147巷無直接相通，須利用周圍土地即系爭土地始得與上開公路聯絡，業據原審至現場勘驗屬實，有空照圖、地籍圖資及現場照片可參（見原審卷一第35、59、61、88至98、104至116頁），並為被上訴人所不爭執（見本院卷一第199、444頁），準此，堪認124地號土地係屬袋地，有通行系爭土地以與公路為適當聯絡之必要，上訴人依民法第787條第1項規定請求通行系爭土地以至公路，核屬有據。

五、再按有通行權人應於通行必要之範圍內，擇其周圍地損害最少之處所及方法為之，民法第787條第2項前段定有明文。袋地通行權之性質，係因法律規定所生袋地所有人所有權內容之擴張，周圍地所有人所有權內容之限制，依誠信原則，土地所有人不能因求自己之最大便利，致對相鄰土地所有人造成逾越必要程度之損害，應選擇對鄰地損害最少、最低之方法及範圍為之。又如何範圍及方法，屬通行必要之範圍，由法院依社會通常觀念，斟酌袋地之位置、面積、用途、社會變化等，並就周圍地之地理狀況、相關公路之位置與通行地間之距離、周圍地所有人之利害得失等因素，比較衡量袋地與周圍地所有人雙方之利益及損害，綜合判斷是否為損害周圍地最少之處所及方法。經法院判決後，周圍地所有人就法院判決之通行範圍內，負有容忍之義務。經查：

　⒈124地號土地及系爭土地均為五股都市計畫案土地，其中124、128、129、130-1地號土地之使用分區為乙種工業區，131、132、134、135地號土地之使用分區則為公園用地；124號土地上無任何地上物，128、129、134地號土地上雖有未辦保存登記之建物，然附圖甲、乙所示通行方案均不影響該建物使用等情，為兩造所不爭執（見本院卷一第443頁），並有地籍圖資、勘驗筆錄、房屋稅籍證明書、新北市政府都市計畫土地使用分區（或公共設施用地）證明書可證（見原審卷一59、88至98頁；本院卷一第231至237、493頁），堪予認定。

　⒉兩造主張之通行方案，均係由系爭土地現有通路之西側路緣（即高低差邊界）向東側延伸，惟通行道路寬度分別為4.1公尺、3.5公尺（見本院卷一第361至362頁），本院斟酌124地號土地周遭現有公路即新北市五股區成泰路2段147巷之路寬為4.6米，有新北市新莊地政事務所113年5月3日新北莊地測字第1136048640號函可憑（見本院卷一第223頁)；124地號土地上現無建物，縱將來有依使用分區為建築規劃之需求，參考道路交通安全規則第38條第1項第1款第2目關於汽車全寬不得超過2.5公尺之規定，及劃設消防車輛救災活動空間指導原則第1條第1項規定「消防車輛救災動線指導原則：㈠供救助五層以下建築物消防車輛通行之道路或通路，至少應保持3.5公尺以上之淨寬，及4.5公尺以上之淨高。」，應認附圖乙以道路寬度3.5公尺為通行範圍，已可供一般救災、救護車輛及自小客車通行，符合124地號土地人車通行及消防救災之使用需求。

　⒊上訴人雖執劃設消防車輛救災活動空間指導原則第2條第1項規定「五層以下建築物，消防車輛救災活動所需空間淨寬度為4.1公尺以上」，主張本件應採附圖甲即道路寬度4.1公尺之通行方案，以使消防車輛救災活動有充足之空間云云。比較附圖甲、乙之通行方案，可查上揭2通行方案在130-1、131、132、135地號土地上之通行面積相同，但對於128、129、134地號土地而言，附圖甲通行方案占用前揭土地之面積明顯高於附圖乙之通行方案，且134地號土地為狹長三角形，土地規劃使用不易，倘過度擴張通行道路寬度，將使三角形尖端之狹長部分更難以利用，附圖甲通行方案損害128、129、134地號土地經濟利益更甚於附圖乙方案，難認屬對周圍土地損害最少之通行方法。再者，124地號土地係邦尼公司於111年1月3日購入後，信託登記於上訴人名下（見本院卷一第463至464頁），邦尼公司於購入之初對於該土地現況知之甚詳，上訴人受邦尼公司信託為管理規劃時，即應以124地號土地既有條件為相關規劃。124地號土地上現既無建物，附圖乙道路寬度3.5公尺之通行範圍，已足供一般人車通行及消防救災之使用需求，倘未來因興建建物而有規劃消防車輛救災活動空間之必要，上訴人理當利用124地號土地為規劃，上訴人前開主張，係為求自己之最大便利，致對被上訴人造成逾越必要程度之損害，難認有據。

　⒋本院綜參前開各節及兩造就通行方案之意願等一切情狀，認124地號土地之通行方案，應以附圖乙即通行被上訴人所有系爭土地如附表二編號⑶所示，面積合計318.66平方公尺部分，為對被上訴人即周圍地損害最少之處所及方法，被上訴人在通行範圍內，負有容忍之義務，不得為妨害上訴人通行之行為。

六、綜上所述，124地號土地係屬袋地，且因與公路無適宜之聯絡，致不能為通常使用，上訴人依民法第787條第1、2項規定請求通行周圍地即系爭土地以至公路，並無不合。本院認通行方案以附圖乙即通行被上訴人所有系爭土地如附表二編號⑶所示，面積合計318.66平方公尺部分，為上訴人於通行必要之範圍內，對周圍地損害最少之處所及方法，原判決主文第一、二項所定通行方法，尚有未合。從而，上訴意旨指摘原判決該部分不當，求予廢棄改判，為有理由，爰由本院將原判決該部分廢棄，並改判如主文第2項所示。

七、按因共有物分割、經界或其他性質類似事件涉訟，由敗訴當事人負擔訴訟費用顯失公平者，法院得酌量情形，命勝訴之當事人負擔其一部，民事訴訟法第80條之1定有明文。查本件通行權訴訟兼有形成及給付之訴之性質，本院雖准許上訴人通行系爭土地，但採納被上訴人通行方案之主張，倘由被上訴人負擔全部訴訟費用，顯失公平，爰依民事訴訟法第80條之1規定，斟酌上訴人因本件通行增加土地價值，併考量被上訴人被通行之土地面積等節，依職權酌定訴訟費用負擔如附表三所示。

八、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。

九、據上論結，本件上訴為有理由，爰判決如主文。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　8 　　月　　26　　日

　　　　　　　　　民事第二十一庭

　　　　　　　　　　　審判長法　官　陳蒨儀

　　　　　　　　　　　　　　法　官　宋家瑋

　　　　　　　　　　　　　　法　官　廖珮伶　

正本係照原本作成。

不得上訴。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　8 　　月　　26　　日

　　　　　　　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　　　書記官　蘇秋凉　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　

附表一（面積：平方公尺）：

附表二（面積：平方公尺）：

附表三：訴訟費用負擔比例