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最高法院刑事判決　　　　　　　一○一年度台非字第二三九號 上　訴　人　最高法院檢察署檢察總長 被　　　告　陳韻名 上列上訴人因被告妨害性自主等罪案件，對於台灣高等法院中華 民國一００年十月二十日定應執行刑之確定裁定（一００年度聲 字第三二九九號，聲請案號：台灣高等法院檢察署一００年度執 聲字第一五四一號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下 ： 主 文 原裁定撤銷。 檢察官之聲請駁回。 理 由 本件非常上訴理由稱：「按刑法第五十三條所謂數罪併罰，有二 裁判以上，依第五十一條之規定，定應執行之刑者，以二裁判以 上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者為必要，最高法院三十 三年非字第一九號著有判例。本件被告犯下列五罪：甲、於九十 八年間因妨害性自主案件，經台灣板橋地方法院判處有期徒刑六 月，於九十九年一月十一日確定。乙、於九十八年間因妨害性自 主案件，經台灣板橋地方法院判處有期徒刑六月，於九十九年一 月十一日確定。丙、於九十八年間因妨害性自主案件，經最高法 院判處有期徒刑三年二月，於九十九年五月二十日確定。丁、於 九十八年間因妨害自由案件，經台灣板橋地方法院判處有期徒刑 二月，於九十九年九月二十四日確定。戊、於九十九年二月十三 日因妨害性自主案件，經最高法院判處有期徒刑三年二月，於一 ００年七月七日確定。有各該判決書及全國刑案資料查註表附卷 可稽。依上開犯罪時間及裁判確定之時間，丙、丁二罪係在甲、 乙二罪裁判確定前所犯；惟戊罪係在甲、乙二罪裁判確定後所犯 。依刑法第五十三條之規定及首開判例意旨，法院為定應執行之 刑之裁定時，自應就甲、乙、丙、丁四罪定其應執行之刑方為適 法。乃原裁定因誤認甲、乙二罪之裁判確定時間與丙罪同為九十 九年五月二十日，竟就甲、乙、丙、丁及戊五罪，合併定其應執 行之刑，其裁定自有不適用法則之違法。爰依刑事訴訟法第四百 四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正」等語。 本院按定執行刑之裁定，與科刑判決有同一之效力，於確定後， 倘發現其適用法則違背法令，自得提起非常上訴。又刑法第五十 條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」第五十三條規 定：「數罪併罰，有二裁判以上者，依第五十一條規定，定其應 執行之刑。」是須以裁定定執行刑者，以裁判確定前犯數罪為前 提，於被告一再犯罪，受多次科刑判決確定時，上揭所謂「裁判 確定」，應指首先確定之科刑判決，亦即以該首先判刑確定之日 為基準，凡在該日期之前所犯各罪，應依刑法第五十一條規定定 其執行刑，如在該日期之後所犯，即無與之前所犯者合併定執行 刑之餘地。惟在該日期以後所犯之罪，如另符合數罪併罰要件時 ，仍依前述法則處理。本件被告陳韻名先後犯附表所示五罪，其 中編號1、2、3之妨害性自主罪（編號1、2之被害人為A女，編號 3 之被害人為Ｃ女），經台灣板橋地方法院於民國九十八年十二 月十六日以九十八年度訴字第三八二一號判處有期徒刑六月、六 月、三年二月後，被告於九十九年一月五日出具聲明上訴狀，明 確表示祇就Ｃ女部分之判決不服，提起第二審上訴，台灣高等法 院乃僅就被害人Ｃ女部分為審判，嗣經本院於九十九年五月二十 日以九十九年度台上字第三０二四號判決從程序駁回其第三審上 訴確定，故編號1、2之罪應於九十九年一月五日以前已告確定。 而被告所犯附表編號5 之妨害性自主罪，犯罪日期為九十九年二 月十三日，已在編號1、2判決確定日期以後，依上揭說明，編號 1至4等四罪固合於數罪併罰定執行刑之要件，編號5 之罪則不得 與編號1至4各罪合併定執行刑。惟編號1至4之罪，早經台灣板橋 地方法院於九十九年十一月二十二日以九十九年度聲字第五六七 六號裁定定執行刑為有期徒刑四年一月，此皆有相關卷證、判決 、裁定及台灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。乃檢察官失察 ，聲請就附表編號1至5之罪合併定執行刑，原審未予詳查，而依 檢察官之聲請，就此五罪定其執行刑，揆諸首揭說明，自屬違背 法令。案經確定，且不利於被告，非常上訴意旨執以指摘，洵有 理由，應由本院將原裁定撤銷，並駁回檢察官之聲請，以資救濟 。 據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款，判決 如主文。 中 華 民 國 一○一 年 八 月 九 日 最高法院刑事第七庭 審判長法官 賴 忠 星 法官 吳 燦 法官 蔡 名 曜 法官 葉 麗 霞 法官 呂 丹 玉 本件正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 一○一 年 八 月 十四 日 m 附表： ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │編 號│ 1 │ 2 │ 3 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │罪 名│妨害性自主罪 │妨害性自主罪 │妨害性自主罪 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │宣 告 刑│有期徒刑6月 │有期徒刑6月 │有期徒刑3年2月 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │犯 罪 日 期│98.07.06 │98.07.23 │98.08.30 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │偵查（自訴）機關│台灣板橋地方法院檢察│台灣板橋地方法院檢察│台灣板橋地方法院檢察│ │年 度 案 號│署98年度偵字第23982 │署98年度偵字第23982 │署98年度偵字第23982 │ │ │號 │號 │號 │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │法 院│台灣板橋地方法院 │台灣板橋地方法院 │台灣板橋地方法院 │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │最 後│案 號│98年度訴字第3821號 │98年度訴字第3821號 │98年度訴字第3821號 │ │事實審├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│98.12.16 │98.12.16 │98.12.16 │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │法 院│台灣板橋地方法院 │台灣板橋地方法院 │最高法院 │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │確 定│案 號│98年度訴字第3821號 │98年度訴字第3821號 │99年度台上字第3024號│ │判 決├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│99.01.05以前 │99.01.05以前 │99.05.20 │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │是否為得易科罰金│ 否 │ 否 │ 否 │ │之案件 │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │台灣板橋地方法院檢察│台灣板橋地方法院檢察│台灣板橋地方法院檢察│ │備 註│署99年度執字第7590號│署99年度執字第7590號│署99年度執字第7590號│ │ │（編號1.2.3.4經定應 │（編號1.2.3.4經定應 │（編號1.2.3.4經定應 │ │ │執行刑有期徒刑4年1月│執行刑有期徒刑4年1月│執行刑有期徒刑4年1月│ │ │） │） │） │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘ ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │編 號│ 4 │ 5 │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │罪 名│妨害自由 │妨害性自主罪 │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │宣 告 刑│有期徒刑2月 │有期徒刑3年2月 │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │犯 罪 日 期│98.08.22 │99.02.13 │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │偵查（自訴）機關│台灣板橋地方法院檢察│台灣台北地方法院檢察│ │ │年 度 案 號│署98年度偵字第30089 │署99年度偵字第20831 │ │ │ │號 │號 │ │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │法 院│台灣板橋地方法院 │台灣高等法院 │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │最 後│案 號│99年度簡字第3806號 │100年度上訴字第218號│ │ │事實審├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│99.07.23 │100.04.07 │ │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │法 院│台灣板橋地方法院 │最高法院 │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │確 定│案 號│99年度簡字第3806號 │100年度台上字第3680 │ │ │ │ │ │號 │ │ │判 決├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│99.09.24 │100.07.07 │ │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │是否為得易科罰金│ 是 │ 否 │ │ │之案件 │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │台灣板橋地方法院檢察│台灣台北地方法院檢察│ │ │備 註│署99年度執字第13530 │署100年度執字第4188 │ │ │ │號（編號1.2.3.4經定 │號 │ │ │ │應執行刑有期徒刑4年1│ │ │ │ │月） │ │ │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘