最高法院刑事判決　　　　　　　一○四年度台上字第五九七號 上　訴　人　張作驥 選任辯護人　顧立雄律師 　　　　　　許瀞心律師 　　　　　　凃成樞律師 上列上訴人因妨害性自主案件，不服台灣高等法院中華民國一○ 三年十月二十八日第二審判決（一○三年度侵上訴字第二四九號 ，起訴案號：台灣台北地方法院檢察署一○二年度偵字第一○五 ○九號），提起上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判 決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決 違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷 內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當， 或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之 違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予 以駁回。 本件原判決維持第一審論上訴人甲○○犯強制性交罪，處有期徒 刑三年十月之判決，駁回上訴人及檢察官在第二審之上訴。 上訴意旨略稱：（一）被害人Ａ女（姓名詳卷）指稱當日其到場 後，共飲用了九瓶紅酒，顯與負責購酒之潘○德所言不符。Ａ女 否認主動要酒喝，後來證明其不僅主動要求喝酒，且在神智清醒 之狀況下持續追酒。Ａ女對於不利於己之相關問題，一概以不復 記憶逃避，對不利於上訴人之部分，事發已相隔一年之久，卻仍 指證歷歷，且日趨清晰，其證言前後不一，針對當日是否因酒醉 不省人事等重要環節之說法，均反覆或飾詞迴避，其可信性顯然 極低，且其證述與其他證人之證言不符。原判決片面肯認Ａ女證 述之可信性，卻未說明對上訴人有利之證詞何以不可採，顯有採 證違背經驗法則及判決不備理由之違法。（二）依諸多證人之證 述，Ａ女與上訴人發生性行為前，主動示好，互動親暱，Ａ女與 上訴人發生性行為後，第一時間上樓找上訴人撒嬌討抱並接受上 訴人安撫，嗣又發生第二次找尋上訴人，並稱伊要的是一個穩定 的感情，離開上訴人處所時，更對上訴人呼喊伊不是為了要接片 子才願意發生關係，伊不是一個隨便的女人，且相當在意呂○媛 之身分等舉動及言語，足認上訴人與Ａ女係合意性交。原判決認 定上訴人係強制性交之推論顯然偏頗，且與卷證資料不符，違背 證據法則，並有判決不備理由、理由矛盾、應調查之證據未予調 查之違背法令。又依證人之證詞及Ａ女警詢之陳述，Ａ女四肢及 膝蓋之瘀青，係因其以手上金屬手環用力拍打自己、桌子、地面 ，嗣又爬行上三樓及猛力撲上門等碰撞導致，並非上訴人壓制Ａ 女之反抗所造成，且Ａ女嘴唇之傷口，內部齒痕均呈現與牙齒排 列方向一致之順向彎曲，應非遭上訴人咬傷，係自己情緒激動咬 傷自己。原判決對有利於上訴人之證據，均未說明不採之理由， 顯有認定事實與卷證資料不相適合，違背證據法則及論理法則， 並有判決不備理由及證據調查未盡之違背法令。（三）原判決無 視上訴人對Ａ女傷勢成因之鑑定聲請，即逕認Ａ女所受傷勢係遭 上訴人壓制成傷，無視證人證稱未聽聞Ａ女呼救之證言，並略稱 無從確認Ａ女事發時有無呼救，且拒絕上訴人勘驗現場環境分貝 之聲請，未確定Ａ女於事發時有無大聲呼救，即認定Ａ女非自願 與上訴人性交，有應調查之證據而未予調查之違法。（四）原判 決先肯認Ａ女事發時有大聲呼救，其後又稱Ａ女有無呼救無從確 認。又先指Ａ女前後證述相符，並無矛盾之處，後改指Ａ女陳述 有先後不一等情，自屬理由矛盾。（五）原判決先引呂○媛之證 述為認定上訴人曾對Ａ女施以強制性交之依據，復指呂○媛之證 詞意在迴護上訴人，並無可採，其理由矛盾，判決當然違背法令 。（六）Ａ女事發後之情緒反應，與刑法偽證罪與誣告罪之刑責 ，均無足為Ａ女證言可信性之憑證，且呂○媛之證述、蔡○得之 警詢陳述、報案三聯單、Ａ女驗傷診斷書與心理諮商報告，亦不 足為Ａ女指訴之補強證據。原判決徒憑Ａ女之指訴即為上訴人有 罪之認定，違反證據法則。（七）原判決所指能佐證Ａ女於案發 時已不省人事之相關事證，均無法證明Ａ女事發時已不能抗拒， 又未論述呂○媛及蔡○得之證言與當日聚餐之錄影光碟，何以能 佐證上訴人有乘機性交之情事，即認Ａ女事發時已因酒醉而不能 抗拒，顯有判決理由不備之違法。（八）原判決對上訴人於原審 之證據調查聲請，敷衍了事，亦無詳查上訴人與Ａ女有無合意性 交之可能，有應調查而未予調查之違法。（九）原判決未審酌證 人證述Ａ女僅略有醉意，而無不省人事或不能抗拒之情形，以及 Ａ女於臉書打卡紀錄，亦未說明上開證據何以不足採之理由。甚 且，於理由中依據Ａ女、呂○媛、蔡○得之證述及錄影光碟之內 容，亦僅認定Ａ女當時呈現酒醉之狀態，然竟跳躍認定Ａ女因飲 酒過量而陷於不省人事，因而不知且不能抗拒之事實。（十）依 據證人證述Ａ女案發後旋即上樓尋找上訴人，離開上訴人處所時 對上訴人及證人所為之言語及動作，可知Ａ女案發後之所以情緒 激動，係因Ａ女與上訴人合意性交之後，突然撞見上訴人之妻子 ，在確認上訴人已婚身分之後，深感遭上訴人及眾人欺瞞，因而 憤怒撲打上訴人。加上Ａ女本身即為情緒化且好面子之人，不想 讓上訴人及其他友人認其係隨便的女人，同時擔心上訴人之妻對 其提告，因而先發制人對上訴人提出性侵告訴。原判決逕以Ａ女 案發後之部分行為，推論Ａ女遭上訴人乘機或強制性交之事實為 真，有違背證據法則之違法等語。 惟查：採證認事，係事實審法院之職權，其對證據證明力所為之 判斷，如未違背經驗法則與論理法則，復已敘述其憑以判斷之心 證理由，即不能任意指為違法。 原判決認定上訴人有對被害人Ａ女乘機性交進而強制性交等情。 係依憑上訴人之部分自白（不否認以其陰莖插入Ａ女陰道之方式 為性交行為）、Ａ女於偵、審中之證述，呂○媛、蔡○得之證述 ，及卷內其他相關證據資料，而為認定。並說明以： （一）Ａ女被性侵後隨即前往警局報案及醫院驗傷。嗣因本案身 心受創接受台北市家庭暴力暨性侵害防治中心轉介心理諮商及社 工進行輔導。綜合Ａ女於事發後語氣憤怒、無助，第一時間即與 上訴人爭執，並有打上訴人之激烈動作，且隨即報警，嗣因本案 身心受創，接受心理諮商等情，均足以與Ａ女之指訴互為補強。 且Ａ女於案發後受有嘴唇紅腫、舌頭紅腫、咬傷、上下肢及膝蓋 瘀青抓痕等傷勢，有台北市立○○醫院民國一○二年五月十四日 受理疑似性侵害事件驗傷診斷書及Ａ女受傷照片在卷可稽。觀諸 受傷部位，主要分布在嘴唇、舌頭及上下肢內外側，尤其左右手 上臂內外側及大腿有多處瘀青及抓痕，核與Ａ女指證係遭上訴人 咬其嘴唇、舌頭，其不斷掙扎及遭上訴人壓制其手、腿而遂行生 殖器插入性交行為之情節，堪認相符。再衡以Ａ女之傷勢多係分 布於上肢、大腿、嘴唇及舌頭等一般跌倒不易碰撞之部位，且所 受之傷勢形態包含抓痕，自非Ａ女自行以手猛撞擊硬物或無法自 制身體行動而失控碰撞硬物所致。況經函台北市立○○醫院查Ａ 女於案發後就診情形，經該院函覆：「病人於一○二年五月十四 日至本院急診就診，當時醫師所見之外傷有嘴唇紅腫，舌頭有紅 腫咬傷及四肢多處有瘀青及抓痕等，但無法以肉眼判斷是否為自 行碰撞所導致。」足見Ａ女之傷勢並非以肉眼可辨係自行碰撞所 致，亦非可以鑑定出係自行碰撞所致。（二）Ａ女於案發當時已 呈酒醉之狀態乙節，除經Ａ女證述詳實外，並經呂○媛證述無訛 。蔡○得於警詢時亦稱：約在一○二年五月十四日一時三十分許 ，謝○菁已經先喝醉趴在桌上，Ａ女也一樣喝醉，二人不知何原 因抱在一起哭了起來，然後謝○菁現場就吐了，上訴人親自把謝 ○菁帶到樓上休息再下樓，換Ａ女開始嘔吐，Ａ女當時就趴在地 板上，我跟上訴人說等Ａ女醒了之後載她回去，上訴人要我先離 開，等傑克回來再叫傑克載她回去等語。復經第一審勘驗案發當 日聚餐飲酒之錄影光碟，顯示Ａ女於飲酒席中有哭泣、說話不清 等呈現酒醉之狀態，有勘驗筆錄在卷可考。故一○二年五月十四 日二時二十分蔡○得等人離開上訴人工作室時，Ａ女為酒醉趴睡 在地之狀態甚明，則Ａ女與上訴人發生性行為時意識不可能清楚 ，而有因飲酒過量致陷不能抗拒之情事。（三）Ａ女雖就當日所 戴手環、飲酒過程等情節，所述或有不一致，或有不復記憶之情 。然案發當時Ａ女已喝醉，自難苛求其於事後能就所有事物正確 仔細描述無訛，況性侵案件之被害人於遭性侵害之際，身心均受 強大傷害，加以受到性侵害後所引起之反應，諸如對安全之顧慮 、再度受害之恐懼、情緒低潮、焦慮、因恐旁人得知而產生之靦 腆情緒，以及對性產生之反感等因素交錯下，本難期待其於事後 司法程序之歷次證述中，得以分毫不差地拼湊案發過程之全貌， 且其為避免再次受傷而不願回想其過去之被害經驗，故其就上開 細節之記憶已因時間之經過而逐漸淡忘，致發生前後所述不盡一 致之情形，不違事理，尚不能以其上述細節前後陳述不一，遽認 其證述不實。（四）Ａ女當晚縱經刻意打扮並與上訴人互動熱絡 ，亦難遽認有與上訴人為合意性交之意。又案發時被害人之情緒 反應固得為上訴人是否違法之判斷依據之一，但並非絕對之標準 ，因被害人或因事出突然，或因心理受到極大驚嚇等不一而足之 原因，欲求每一被害人均作出一般人所想像之制式反應，實屬過 苛。況依Ａ女所述：我於案發當時有大叫，係遭上訴人摀住嘴等 語。則Ａ女是否於酒醉後仍能大叫至屋外所能聽聞以及是否與常 人般極力抗拒，既難確認，自難以Ａ女未能如常人之大叫及極力 抗拒，而推論必是基於自願而與上訴人性交。（五）Ａ女具社會 歷練、智識成熟且係有過婚姻關係之成年女子，殊難想像會僅因 事後發現上訴人不符其擇偶條件，即惱羞成怒而提告，衡以Ａ女 提出告訴，尚須承受遭人性侵害而名譽受損之身心壓力，而Ａ女 與上訴人並無仇怨，當無可能甘冒偽證及誣告之重責，無故設詞 誣陷上訴人之必要。又Ａ女如以為上訴人係其理想對象而與之合 意性交，其於性交前豈有不查證？焉有於性交後始知上訴人已有 配偶，憤而提出告訴之理等旨。因認Ａ女關於案件之重要情節之 指訴並無瑕疵，且有相關證據足以補強，堪以採信，並對上訴人 所辯各節，認均屬事後卸責之詞，不足採信，詳予指駁說明。已 詳載所憑之證據及認定之理由。其所為之說明論斷，俱有證據資 料在卷可按。從形式上觀察，並不違背證據法則，亦無其他足生 影響判決結果之違法情形。上訴意旨就事實審法院取捨證據、判 斷證據證明力之職權行使，任意指摘，自非合法之第三審上訴理 由。刑事訴訟法第三百十條第二款規定，對於被告有利之證據不 採納者，應於判決書中記載其理由。所謂對於被告有利之證據不 予採納者，應說明其理由，係指該項證據倘予採納，即能推翻原 判決所確認之事實，而得據以為有利於被告之認定者而言。如非 此項有利於被告之證據，因本不屬於上開範圍，縱未於判決內說 明其不採納之理由，依刑事訴訟法第三百八十條規定之旨意，仍 不得據以為第三審上訴之適法理由。上訴理由所載各項證據資料 ，雖非為不利於上訴人之證據，然亦不足據以推翻原判決所確認 之事實，而為有利於上訴人之認定。原判決未於理由中一一論斷 說明，雖較為簡略，然於判決本旨不生影響，核與法律規定作為 第三審上訴理由之違法情形不相適合，仍不得執為合法之第三審 上訴理由。 刑事訴訟法第三百七十九條第十款所謂依法應於審判期日調查之 證據，係指與待證事實有重要關係，在客觀上顯有調查必要之證 據而言，故其範圍並非漫無限制，必其證據與判斷待證事實之有 無，具有關聯性，得據以推翻原判決所確認之事實，而為不同之 認定，始足當之。若所證明之事項已臻明瞭，當事人聲請調查之 證據，又不足以推翻原判決所確認之事實，或僅係枝節性問題， 自欠缺其調查之必要性，原審未依聲請為無益之調查，即無違法 可言。原判決依憑調查所得之證據資料，綜合判斷，認本件事證 已明，而對上訴人論罪科刑，並於理由說明：上訴人聲請傳喚呂 ○媛、潘○德、蔡○得、鍾○宇、林○慶、謝○菁、李○儀，並 聲請檢附相關證據送○○醫學大學法醫學科鑑定釐清上訴人有無 壓制Ａ女反抗之行為。經查Ａ女於案發時已酒醉，遭上訴人性侵 時，殊難確認其如常人般之大聲呼救及極力抵抗，縱再至現場勘 驗Ａ女呼救聲之分貝，亦無法如實重建現場，且其呼救聲是否為 他人所聽聞，核與本案待證事實無必要關聯，自無傳喚證人及勘 驗現場之必要。又上訴人性侵Ａ女係在當日飲酒眾人離去（謝○ 菁酒醉滯留在該處三樓除外）後，李○儀無從與聞上訴人有無性 侵Ａ女，是其聲請調查之證據事項，亦與本案待證事實無必要關 聯。至Ａ女之傷勢及受傷部位，有相關相片在卷足稽，其傷勢復 經就診醫院函覆無法以肉眼判斷是否自行碰撞所導致，且衡情均 非自行猛撞硬物所致，本案事證已臻明確，亦無送鑑必要。因認 上訴人調查證據之聲請，均無必要等旨。經核屬事實審法院採證 認事職權之適法行使，亦與應於審判期日應調查之證據未予調查 之違法情形不相當。 其餘上訴意旨，則置原判決所為明白論斷於不顧，或仍持已為原 判決指駁之陳詞再事爭辯，或對於事實審法院取捨證據與自由判 斷證據證明力之職權行使，並就不影響判決本旨之枝節事項，徒 以自己之說詞，任意指摘，再為單純事實上之爭執，難認已符合 首揭法定之第三審上訴要件。綜上，應認上訴人之上訴違背法律 上之程式，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。 中 華 民 國 一○四 年 三 月 十一 日 最高法院刑事第一庭 審判長法官 花 滿 堂 法官 韓 金 秀 法官 洪 昌 宏 法官 許 仕 楓 法官 蔡 國 在 本件正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 一○四 年 三 月 十三 日 V