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最高法院刑事判決　　　　　　　　　　109年度台上字第552號 上　訴　人　邵建南 選任辯護人　郭鐙之律師 上列上訴人因遺棄等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國108年2 月26日第二審判決（107 年度上訴字第2988號，起訴案號：臺灣 新北地方檢察署104年度偵字第25693號），提起上訴，本院判決 如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 壹、遺棄致死部分： 一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。 二、本件原審審理結果，認定上訴人邵建南有如原判決事實欄一 前段所載遺棄致死、竊盜（竊取被害人李基福新臺幣〈下同 〉2萬元及金項鍊1條）、強制及以不正方法由自動付款設備 取得財物未遂等犯行明確，因而撤銷第一審此部分之科刑判 決，改判仍依想像競合之例從一重論處上訴人犯刑法第 293 條第2 項遺棄致死罪刑及沒收之宣告，已詳敘其調查、取捨 證據之結果及憑以認定犯罪事實之心證理由。 三、上訴意旨略以：㈠、原審欠缺新事證，認伊以不詳方式綑綁 被害人，判伊遺棄致死罪，惟未敘明如何、以何種方式、用 何物綑綁，乃以推測之詞入人於罪，有違背證據法則且與事 實不符；㈡、伊並未綑綁被害人，員警在案發現場亦未發現 被害人雙手遭綑綁，伊亦無綑綁之必要及動機；法務部法醫 研究所（下稱法醫研究所）亦表示不排除伊是在被害人死後 以塑膠袋及膠帶包裹其身體，致其兩側手腕皮膚局部出血之 可能性。原審逕認伊以不詳方式綑綁被害人，違背經驗、論 理法則及證據法則；㈢、原判決認被害人因施用毒品過量已 神智不清，屬無自救力之人，又認伊為免其醒來而綑綁雙手 ，屬積極之遺棄行為，亦有違反經驗、論理法則；㈣、伊於 民國104年9月7 日凌晨離去被害人住處後，曾使用公用電話 及輯富工程有限公司（下稱輯富公司）同事王再興之手機， 撥打被害人電話，原審對此未依法調查，更僅憑輯富公司承 辦人片面之證詞，認無王再興其人，有應調查未調查之違法 等語。 四、按刑法上之遺棄罪，係使無自救力人的生命處於危險狀態之 行為，為對生命之抽象危險犯，包括無義務者遺棄（第 293 條）與有義務者遺棄（第294 條）兩種。惟對於無義務者遺 棄之處罰，為免擴張及於單純不救助行為，須以行為人實行 積極作為，使被遺棄之無自救力人的生命陷於危險狀態為限 。無保護義務者對於無自救力之人，以積極作為，將其移置 於無人可予救助之場所，或使其生命危險的狀態處於更加危 險之情形均屬之，倘因此發生死亡的結果，即有刑法第 293 條第2 項加重結果犯適用之餘地。原判決係依憑上訴人部分 之供詞，國立臺灣大學醫學院（下稱臺大醫學院）鑑定案件 回覆書、法醫研究所回函、新北市政府警察局海山分局通聯 分析報告、第一審上訴人手機勘驗筆錄、輯富公司回函、原 審公務電話紀錄表、監視器錄影畫面擷圖及案內相關證據資 料定其取捨，而為論斷，並敘明：㈠、臺大醫學院依其鑑定 、解剖觀察，發現「死者（指被害人）兩手腕皮膚有局部生 前之新鮮出血，顯示生前兩側手腕有被綑綁的現象」，且有 生前血管外出血的變化，為生前之出血，約在死前或瀕死期 半小時內等情，佐以陳屍現場垃圾桶內遺留之餐盒、法醫研 究所第一次解剖照片顯示胃內容物及屍體腐敗狀態，推論死 亡時間應在104年9月7日0時至2 時之間。法醫研究所雖就「 兩手腕皮膚有局部生前之新鮮出血」之時間，認無法排除在 被害人死後短時間內遭綑綁（例死亡後1 小時內）之可能性 ，惟參酌上訴人於同年月7日2時4 分許離開被害人住處，迨 至同年月8日9時35分許起至12時18分止，始再度進入被害人 住處包裹屍體，被害人雙手腕之出血應係於上訴人離開被害 人住處前產生，而非於其再度返回包裹屍體時所造成；㈡、 上訴人對於施用毒品過量可能產生生命危險，知之甚稔，而 被害人既已因施用毒品致神智不清，失卻自我控制能力，屬 無自救力之人，上訴人竟以綑綁被害人雙手之積極作為，使 無自救力之被害人生命陷於更不利之危險狀態；㈢、上訴人 所為遺棄與死亡間具有相當因果關係等旨。復就上訴人於原 審否認犯行之供詞及所辯其未認知被害人為無自救力之人各 語認均非可採，予以論述。據以推斷上訴人有本件遺棄致死 之犯行，均已記明認定所憑之證據及理由。凡此，概屬原審 採證、認事職權之合法行使，所為論斷說明，並無違反經驗 法則、論理法則，亦無悖於證據法則，尚無上訴意旨㈠所指 僅以推測之詞認定事實之情形，至被害人生前之雙手如何遭 上訴人綑綁，雖因上訴人否認而無從確定，惟原判決綜合卷 內證據資料認定上訴人以「不詳方式」綑綁被害人雙手之積 極作為，使其生命危險的狀態處於更危險之情形，並發生死 亡結果，已達於犯罪事實可得確定之程度，亦無違法可言。 再稽之卷內資料，法醫研究所雖曾表示本件不排除被害人兩 側手腕皮膚局部出血，係死亡後短時間內遭綑綁所致之可能 性，惟其研判係以上訴人辯稱伊是在被害人死後始予以綑綁 等語為據，原判決既未全然採信上訴人之辯解，對於法醫研 究所之研判予以取捨，亦不生違背法令之問題。上訴意旨㈠ 至㈢所指，係置原判決明白論斷於不顧，對原審採證認事之 職權行使，持憑己見，任意指摘，重為爭辯，並非上訴第三 審之合法理由。又上訴人是否曾於離去被害人住處後，試圖 打電話與被害人，與其是否知悉被害人為無自救力之人並無 直接關連，遑論原審對於上訴人相關辯解，亦依其調查結果 予以詢問，上訴人及辯護人均表示沒有意見，復於原審調查 證據完畢後均表示並無其他證據聲請調查，原審以本件事證 明確，未再為無益之調查，並不違法，上訴意旨㈣執此指摘 原審應於審判期日調查之證據未予調查之違法，顯未依據卷 內訴訟資料而為指摘，核與法律規定得為第三審上訴理由之 違法情形，不相適合。 五、綜上，此部分上訴違背法律上之程式，應予駁回。至於上訴 人另犯竊盜、強制及以不正方法由自動付款設備取得財物未 遂部分，第一、二審法院均為有罪之認定，核屬刑事訴訟法 第376條第1項第1、2款之不得上訴第三審法院之案件。茲想 像競合之遺棄致死部分上訴既不合法，自無從就上訴人所犯 竊盜、強制及以不正方法由自動付款設備取得財物未遂之輕 罪部分併為實體上審理，均應從程序上予以駁回。 貳、竊盜部分： 一、按上訴得對判決之一部為之；未聲明為一部者，視為全部上 訴，刑事訴訟法第348條第1項定有明文。次按同法第376 條 第1 項所規定之案件，經第二審判決者，除第二審法院係撤 銷第一審法院所為無罪、免訴、不受理或管轄錯誤之判決， 並諭知有罪之判決，被告或得為被告利益上訴之人得提起上 訴外，其餘均不得上訴於第三審法院，為該法條所明定。 二、本件上訴人不服原判決，具狀提起上訴，並未聲明為一部上 訴，則就事實欄一後段所載竊取被害人金戒指3 個、玉戒指 1 個部分，自應視為亦已提起上訴。經查，此部分原判決維 持第一審關於論處上訴人竊盜罪刑之判決，駁回其在第二審 之上訴，核屬刑事訴訟法第376條第1 項第2款之案件。依前 開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，上訴 人猶提起上訴，顯為法所不許，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。 中 華 民 國 109 年 2 月 19 日 最高法院刑事第七庭 審判長法官 陳 世 雄 法官 段 景 榕 法官 吳 進 發 法官 汪 梅 芬 法官 鄧 振 球 本件正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 109 年 2 月 26 日