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113年度台非字第111號

上  訴  人  最高檢察署檢察總長

被      告  辜明東                     

上列上訴人因被告殺人聲明異議案件，對於本院中華民國108年

10月3日駁回其抗告之確定裁定（108年度台抗字第1188號)，認為違背法令，提起非常上訴，本院裁定如下：

本件停止審理。

一、關於民國86年11月26日修正公布，及94年2月2日修正公布並自95年7月1日施行之刑法第79條之1第5項規定，有無牴觸憲法，憲法法庭113年憲判字第2號判決於其主文第1項、第2項，已明揭前揭修正公布之刑法第79條之1第5項，規定無期徒刑假釋經撤銷者，一律執行固定殘餘刑期滿20年或25年，而不分撤銷假釋之原因係另犯罪或違反保安處分執行法之規定，復未區別另犯罪之情節暨所犯之罪應執行之刑之輕重，以及假釋期間更生計畫執行之成效等因素，以分定不同之殘餘刑期，於此範圍內，不符比例原則，違反憲法第8條保障人身自由之意旨，至遲於本判決宣示之日起屆滿2年時，失其效力。逾期未完成修法，相關機關就無期徒刑撤銷假釋執行殘餘刑期之個案，應依本判決之意旨，另為符合比例原則之適當處置，非必須執行固定殘餘刑期滿20年或25年等旨。該憲法判決並依憲法訴訟法第91條第2項規定，於其主文第4項諭知：檢察總長就前項（指宣示確定終局裁定違憲，廢棄並發回本院）以外聲請人之原因案件，得依職權或依聲請提起非常上訴，本院於修法完成前，應裁定停止審理程序，迄新法生效後依新法裁判。逾期未完成修法，本院應依主文第2項意旨裁判等旨。

二、卷查本件被告辜明東前於83年間因犯殺人罪，經臺灣高等法院高雄分院以83年度上重訴字第30號判決撤銷第一審判決，改判處無期徒刑，嗣經本院以84年度台上字第1061號判決駁回上訴確定；又於82年間因犯殺人罪，經臺灣高等法院以84年度上重更㈡字第102號判決撤銷第一審判決，改判處無期徒刑，嗣經本院以85年度台上字第3205號判決駁回上訴確定。上開2罪經臺灣高等法院85年度聲字第1481號裁定定應執行無期徒刑確定，嗣被告入監執行，於103年4月18日假釋出監，並於假釋期間交付保護管束，惟法務部以被告在假釋中違反保安處分執行法第74條之2第2款、第4款規定，情節重大，撤銷前開假釋，並經臺灣屏東地方檢察署檢察官核發執行指揮書，指揮執行殘餘刑期25年。被告以假釋經撤銷後執行殘刑，侵害其權益，對檢察官之執行指揮聲明異議，經臺灣高等法院以108年度聲字第1456號裁定駁回其聲明異議，被告不服向本院提起抗告，經本院以108年度台抗字第

　　1188號裁定駁回抗告確定後，被告就刑法第79條之1第5項規定聲請法規範憲法審查，經憲法法庭以113年憲判字第2號判決宣告本院上開確定裁定所援引之法規範違憲在案。而上述被告聲明異議之案件，即為該憲法判決主文第4項所指原因案件，最高檢察署檢察總長對上開確定裁定提起非常上訴，依該項主文之意旨，本院於修法完成前，自應裁定停止審理程序，迄新法生效後依新法裁判，爰裁定如主文所示。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　7 　　月　　26　　日

                  刑事第二庭審判長法　官  徐昌錦

                                  法　官  江翠萍

                                  法　官  張永宏

                                  法　官  陳如玲

                                  法　官  林海祥

本件正本證明與原本無異

                                  書記官  邱鈺婷

中　　華　　民　　國    113   年    7     月    31    日