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114年度台上字第759號

上  訴  人  江幸瞳                     

上列上訴人因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國113年11月6日第二審判決（113年度金上訴字第1079號，起訴案號：臺灣彰化地方檢察署112年度偵字第4392號），提起上訴，本院判決如下：

上訴駁回。

一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原審以上訴人江幸瞳經第一審判決，各依想像競合犯，均從一重論處其三人以上共同犯詐欺取財（下稱加重詐欺）共2罪刑，併為附條件之緩刑宣告後，檢察官明示僅就第一審判決之刑部分提起上訴，經原審審理結果，撤銷第一審判決所處之刑及定應執行刑部分，改判量處如原判決主文所示之刑，並定其應執行之刑。已詳敘審酌所憑之依據及判斷之理由。

三、刑及執行刑之量定，均屬為裁判之法院裁量之職權。原判決已就上訴人所為本件犯行，依詐欺犯罪危害防制條例第47條前段規定減輕其刑後，以其之責任為基礎，分別具體斟酌刑法第57條所列各款事項（包括上訴人並非擔任犯罪之核心主導角色，其坦承犯行，願分期賠償告訴人陳鎮邦，惟未獲告訴人同意而未能成立調解之犯後態度等情狀），而為量刑，及依刑法第51條第5款、第7款規定，定其應執行之刑。既未逾越法定刑度，亦無違背公平正義之情形，屬裁量職權之適法行使，尚難指為違法。上訴意旨以：上訴人於詐欺集團擔任車手，並非核心主導角色。其犯罪情節輕微，始終坦承犯行，雖因資力不足未能與告訴人達成和解，惟犯後態度良好。原判決有諸多違誤，請從輕量刑，以符比例、罪刑相當原則等語。核係就原審量刑裁量之職權行使及原判決已斟酌說明之事項，持憑己意所為之指摘，並非適法上訴第三審之理由。　

四、緩刑之宣告，除應具備刑法第74條所定條件外，並須有可認為以暫不執行刑罰為適當之情形，始得為之。是否宣告緩刑，係屬法院得依職權裁量之事項。原判決已詳敘上訴人如何無暫不執行刑罰為適當之情事，不宜宣告緩刑之旨，核無違法。上訴意旨以：上訴人因一時失慮誤觸刑典，經此科刑教訓，已知悔悟。其對社會規範之認知並無重大偏離，行為控制能力亦無異常，宣示刑罰已足警惕。且其入監服刑，無法工作賺錢，恐無法如期賠償告訴人。原審未諭知附條件緩刑，有所違誤等語。核係對原審得為裁量之職權行使及原判決已說明之事項，依憑己意而為指摘，仍非上訴第三審之適法理由。

五、依上所述，本件上訴違背法律上之程式，應予駁回。　　

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

中　　華　　民　　國    114   年    2     月    5     日

                  刑事第五庭審判長法　官  李英勇

                                  法　官  林庚棟

                                  法　官  林怡秀

                                  法　官  莊松泉

                                  法　官  楊智勝

本件正本證明與原本無異

                                  書記官  林修弘

中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　7 　　日