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115年度台上字第1897號

上  訴  人  陳宜炫                     

上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國114年12月30日第二審判決（114年度上訴字第1238號，起訴案號：臺灣臺中地方檢察署113年度偵字第50056、56131號，114年度偵字第5702、5703號），提起上訴，本院判決如下：

上訴駁回。

一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原審以上訴人陳宜炫經第一審判決論處其犯販賣第二級毒品3罪刑、意圖販賣而持有第一級毒品罪刑（尚犯意圖販賣而持有第二級毒品罪、意圖販賣而持有第三級毒品罪、意圖販賣而持有第三級毒品而混合二種以上之毒品罪）、轉讓禁藥罪刑，並定其應執行刑，及為相關沒收之宣告後，明示僅就第一審判決之刑提起上訴。經原審審理結果，維持第一審之量刑及定刑，駁回其在第二審之上訴。已詳敘量刑審酌所憑之依據及裁量之理由。

三、刑法第59條之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定最低度刑仍嫌過重者，始有其適用。所謂法定最低度刑，固包括法定最低本刑，惟遇有其他法定減輕事由者，則係指適用其他法定減輕事由減輕後之最低度刑而言。倘被告別有其他法定減輕事由者，應先適用法定減輕事由減輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條酌量減輕其刑。又是否酌減其刑係屬事實審法院得依職權裁量之事項。關於本件有無前述規定之適用一節，原判決已敘明依刑法第47條第1項累犯規定加重其刑（除法定刑為無期徒刑部分外），又依毒品危害防制條例（下稱毒品條例）第17條第2項規定減輕其刑後，審酌其犯罪情狀，認與上開規定之要件不合，已敘明不予酌減其刑之理由，無違法可言。上訴意旨以：上訴人雖正值壯年，然因罹患多種疾病，勞動能力有限，又有施用毒品惡習，才會去取得毒品、提供毒品，其並非不曾為正常生活而努力，但現實上囿於其身體狀況、前科紀錄，處處求職碰壁，終致再度誤入歧途，原判決未能審酌其前述生活困境，逕認無情堪憫恕之情，而未依上開規定酌減其刑，有悖於比例及罪刑相當原則之違法等語。核係對原審酌減與否裁量職權之適法行使，依憑己意，而為指摘，顯非合法之第三審上訴理由。

　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官  林怡秀

本件正本證明與原本無異

                                  書記官  林怡靚

中　　華　　民　　國    115   年    4     月    14    日