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115年度台抗字第1449號

抗  告  人  黃玟勝                   

上列抗告人因違反槍砲彈藥刀械管制條例等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國115年5月29日駁回聲明異議之裁定（115年度聲字第292號），提起抗告，本院裁定如下：

抗告駁回。

一、按受刑人以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。而此所稱「檢察官執行之指揮不當」，係指其執行方法違背法令，或處置失當，致侵害受刑人權益而言。又關於數罪併罰之定應執行刑要件，係以裁判確定前犯數罪為條件，其所謂裁判確定，乃指「首先確定」之科刑判決，故在該確定日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地。而數罪併罰定應執行之刑，既有上揭基準可循，自不可任擇其中數罪所處之刑，合併定其應執行刑。再如數罪已經裁定其應執行刑確定時，即生實質確定力，除因增加經另案判決確定合於併合處罰之其他犯罪，或原定執行刑之基礎已經變動，或其他客觀上有責罰顯不相當之特殊情形，為維護極重要之公共利益，而有另定應執行刑之必要者外，法院應受原確定裁判實質確定力之拘束，不得就該各罪之全部或部分重複定其應執行刑，否則即屬違反一事不再理原則。至所謂「客觀上有責罰顯不相當之特殊情形」，係指透過現有裁定及定刑情形加以計算，形式上觀之即可獲得較原定刑結果顯然更低之刑期而言，若須再經過裁量或精密之計算，即與客觀上有責罰「顯」不相當之情形有間。是檢察官在無上揭例外之情形下，否准受刑人重行向法院聲請定應執行刑之請求，於法無違，自難認其執行之指揮為違法或不當。

二、本件原裁定略以：抗告人即受刑人黃玟勝因犯竊盜罪，經臺灣新北地方法院（下稱新北地院）以110年度審易字第178號判決處有徒刑6月確定（下稱C罪）；又因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，先後經原審法院以112年度上訴字第2037號判決判處有期徒刑4年確定（下稱A罪）、113年度上訴字第205號判決判處有期徒刑7年確定（下稱B罪）。而上開A罪、C罪部分，並經原審法院以113年度聲字第552號裁定定應執行刑有期徒刑4年4月確定（下稱甲裁定）。抗告人主張A罪（原裁定第1頁第29列誤為「C判決」）之判決確定日為民國112年10月17日，B罪犯罪日期則為110年9月12日，本得合併定應執行刑，且刑期上限不得逾11年，下限則為有期徒刑7年。惟檢察官先逕就A、C罪聲請定應執行刑，致原可合併且均屬違反槍砲彈藥刀械管制條例重罪之A罪、B罪（原裁定第2頁第4列誤為「B罪、C罪」），遭割裂分屬不同組合，須接續執行合計長達11年4月有期徒刑，客觀上責罰不相當，不利受刑人。另檢察署發給受刑人之定執行刑同意切結書上，未完整告知勾選「是」與「否」之法律效果，使抗告人之同意係於資訊不充分之情況下所為之選擇。檢察官逕將A罪與C罪為一組，向法院聲請定應執行刑，有違刑事訴訟法第2條第1項之客觀義務，且未保障抗告人之聽審權。是檢察官以B罪犯罪日期為110年9月12日，為C罪確定日110年5月10日後所犯，而否准抗告人之請求，其執行指揮悖離數罪併罰定應執行刑之恤刑目的，難謂允當，爰依法聲明異議等語。然查，抗告人所犯B罪及C罪中，最早判決確定者為C罪（判決確定日為110年5月10日），而B罪係其於110年9月12日與他人共同犯持有非制式衝鋒槍，故B罪非屬在C罪判決確定前所犯，不符刑法第50條所規定「裁判確定前犯數罪」之數罪併罰要件，無從與C罪合併定應執行之刑。則檢察官否准抗告請求就A罪、B罪另定應執行刑之請求，並無違誤。且抗告人於收受甲裁定後，未抗告而告確定，甲裁定已具有實質確定力，而當時檢察官聲請該案定刑時，由檢察署發給抗告人填寫之定刑聲請切結書，除使其表示是否同意聲請定刑外，另有載明「對於上述所示數罪刑，日後由法院定執行刑時，有無想要陳述的意見（例如：定刑的範圍、希望法院如何定刑的具體理由）」等語，抗告人並已勾選「無意見」，有該定刑聲請切結書存卷可參（見原審卷第188、185至187頁），足見抗告人主張其係在資訊不充分情形下所為之選擇，要屬無據。況倘依抗告人所請將A罪、B罪（均為違反槍砲彈藥刀械管制條例案件）合併定應執行刑，刑期上限為有期徒刑11年、下限為有期徒刑7年，再與C罪之有期徒刑6月接續執行，最長應執行有期徒刑11年6月。然此與甲裁定所定應執行有期徒刑4年4月，再接續執行B罪之有期徒刑7年，最長應執行有期徒刑11年4月。其兩者接續執行之最長刑度仍屬接近，難認B罪接續甲裁定執行存有責罰顯不相當之情。是抗告人主張甲裁定與B罪接續執行後，有客觀上責罰不相當之例外狀況，並非有據。檢察官否准其請求，並無違法或不當之處，本件異議為無理由，應予駁回等旨。經核並無違誤。

三、抗告意旨猶執其向原審聲明異議之陳詞，仍主張應將A、B罪重新合併，再向法院聲請定應執行刑，並以其當時同意甲裁定之定刑，係在資訊不充分下所做之選擇等語。惟查，本件A、C罪既符合定刑規定及首揭說明，則檢察官循抗告人之請求向原審法院聲請合併定其應執行刑，於法並無不合。本件檢察官以違反一事不再理且無特別例外之情形，否准抗告人拆解組合後重行向法院聲請定應執行刑之請求，亦屬有據，難認其執行之指揮為違法或不當。原裁定就本件抗告人對檢察官否准之執行處分所為聲明異議，係如何無理由，已詳加敘明，核無抗告意旨所指之違誤。綜上，本件抗告意旨徒憑個人主觀上之說詞，指摘原裁定不當，請求撤銷原裁定，為無理由，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。　　

中　　華　　民　　國    115   年    7     月    23    日

                  刑事第二庭審判長法　官  林立華

                                  法　官  王敏慧

                                  法　官  陳如玲

                                  法　官  鄭富城

                                  法　官  莊松泉

本件正本證明與原本無異

                                  書記官  李淳智

中　　華　　民　　國　　115 　年　　7 　　月　　27　　日