最高法院刑事判決 八十五年度台上字第一五七五號
上訴人 台灣高等法院高雄分院檢察署檢察官
被 告 甲○○
右
上訴人因被告盜匪案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國八十四年十二月十二
日第二審更審判決（八十四年度上重更㈠字第一四號，
起訴案號：台灣高雄地方法院
檢察署八十三年度偵字第一七五二一號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院高雄分院。
理 由
本件原判決認定被告甲○○於民國（以下同）八十三年五月上旬某日凌晨三時許，在
高雄市○○路與褒忠街口之廟口活蝦場內，持刀強劫陳俊隆所有之新台幣（以下同）
八千元，又於同年八月十一日凌晨三時許，進入高雄市○○路○○○巷○○○號張祥
山住宅，
著手竊取張祥山現金一萬三千元，得手後，被張祥山發覺，甲○○為脫免
逮
捕，竟以殺人之犯意，以雙手猛掐張祥山前頸咽喉約三分鐘，直至張祥山斷氣死亡，
復劫取張祥山之金項鍊、金手鍊、仿造勞力士手錶、都彭打火機、外國紙鈔等財物，
因而維持第一審論處被告連續強劫而
故意殺人罪刑之判決，並駁回檢察官在第二審之
上訴，固非無見。
惟查：
按刑法第五十九條之酌量減輕其刑，必於犯罪之情狀，在客觀上足以引起一搬
同情而確可憫恕者，始有其
適用，至於被告是否「成年未久」及「知識不高」，或犯
罪後
自白犯行並表示悔意
等情狀，尚與上開要件不相符合，不得據為酌量減輕之理由
。經查本件被告曾犯盜匪罪，經台灣高雄地方法院判處
有期徒刑八年，於八十三年二
月十五日
假釋出獄，
假釋期間，仍不知悛悔，又屢犯
加重竊盜罪達七次之多，經台灣
高雄地方法院判處有期徒刑三年確定，八十三年五月上旬某日凌晨三時許，竊取陳致
安、陳明模財物得手後，欲離去時，適遇陳俊隆，竟持
兇器強劫八千元，足見被告素
行不良，復查被告於警訊中供稱其稱呼被害人張祥山為舅公（警卷第一頁反面），被
告於深夜侵入張祥山住宅竊取財物得手後，驚醒張祥山，當場將其掐死，
旋即搜劫貴
重財物，足見其兇殘成性，何得謂其犯罪情狀
堪以憫恕﹖原判決遽予維持第一審所為
依該條減輕其刑之判決，適用法則，
難謂適當。又原判決於理由內謂「被告素行不佳
，單純為財物，不惜對被害人（張祥山）下毒手，犯罪所生之損害不輕，從重量刑」
，又謂：「……其犯罪行為僅以徒手為之，手法亦非兇殘，應屬法重情輕，尚有可憫
之處」云云，前後矛盾，亦有未當。
上訴意旨指摘原判決不當，非無理由，應認仍有
撤銷
發回更審之原因。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 四 月 十 日
最高法院刑事第四庭
審判長法官 莊 來 成
法官 王 德 雲
法官 謝 俊 雄
法官 林 永 茂
法官 白 文 漳
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 四 月 十二 日