最高法院刑事判決 八十五年度台上字第一六八○號
上訴人 甲○○
右
上訴人因走私案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八十五年一月十日第二審
判決（八十四年度上訴字第二一三○號，
起訴案號：台灣台南地方法院檢察署八十四
年度偵字第六○三六號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
理 由
按刑事訴訟法第三百七十七條規定：上訴於第三審法院，非以
判決違背法令為理由，
不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件，且必須
依據卷內資料為具體之指摘，並足據以辨認原判決已具備違背法令之形式，始屬相當
。本件
上訴意旨略以：原判決認定之犯罪事實縱與第一審所認定者不同，然並無關於
上訴人犯罪情節之輕重，原判決未如第一審
諭知
緩刑，
顯有違誤云云。惟查是否
宣告
緩刑，法院本屬有權斟酌決定，如未宣告緩刑，自不生不
適用法則之違法問題。執以
指摘，殊非適法之第三審
上訴理由。其上訴違背
法律上之程式，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 四 月 十一 日
最高法院刑事第五庭
審判長法官 黃 劍 青
法官 林 增 福
法官 林 文 豐
法官 邵 燕 玲
法官 鄭 三 源
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 四 月 十九 日