最高法院刑事判決 八十五年度台上字第二一五九號
上訴人 甲○○
右
上訴人因妨害風化案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十五年二月十七日
第二審更審判決（八十四年度上更一字第二○六號，
起訴案號：台灣台中地方法院檢
察署八十三年度偵字第一一○四三號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
理 由
按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以
判決違背法令為理由，
不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果
上
訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不
適用何種法則或如何適用不當，
或所指摘原判決違法情事，顯與
法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合
時，均應認其上訴為違背法律上之程式，
予以駁回。
本件上訴人甲○○
上訴意旨略謂：上訴人自始即否認有強姦被害人廖○綺，而上訴人
係得沈○娘、廖○綺母女之同意，方與廖○綺發生姦淫，上訴人所為縱屬非是，亦應
論以刑法第二百二十一條第二項之準強姦罪，
而非同法條第一項之強姦罪，更不應依
兒童福利法第四十三條第一項之規定
加重其刑；
告訴人沈○娘之告訴，係使上訴人受
刑事
訴追為目的，其指訴是否與事實相符，仍應調查其他
證據以資審認，上訴人一再
請求傳訊沈○娘、廖○綺與上訴人
對質，況沈○娘所訴上訴人最後姦淫廖○綺之時間
為民國八十二年十一月十九日，然
斯時廖○綺已懷孕四、五月，上訴人自不可能再與
廖○綺姦淫或強姦廖○綺，原審未加以調查，又未於判決內載明毋庸調查之理由，有
應於審判
期日調查之證據未予調查及判決不載理由之違法云云。
惟查原判決認定上訴人有其事實欄
所載之
犯行，論處上訴人連續對於婦女以
脅迫，至
使不能抗拒而姦淫，
累犯罪刑，並非僅憑沈○娘之片面指訴為其唯一論據，而係依據
調查所得之卷內證據資料，已詳述其所憑之證據及認定之理由，對於上訴人所為係廖
○綺自願，在自然情況下方與廖○綺發生姦淫，並未以脅迫方式為之等辯解，以廖○
綺年僅十二歲（00年0月00日生），對男女性愛全然不懂，如何能與上訴人自然
發生性行為，足見上訴人所辯係屬
卸責之詞，不足採信，亦已詳加指駁。原判決既確
認上訴人連續對未滿十二歲之稚女廖○綺，以脅迫方式至使不能抗拒而姦淫，則其引
用刑法第二百二十一條第一項、兒童福利法第四十三條第一項及其他相關法律論處上
訴人罪刑，自無任何違法情事。又上訴人在第一審八十四年四月七日審理時，已供認
自八十二年二月間起至同年十一月十九日止，連續與廖○綺姦淫，核與沈○娘、廖○
綺指訴上訴人犯罪之時間相符，復查上訴人在原審審理中，僅要求與沈○娘對質，並
未
聲請傳訊廖○綺對質，對
公訴意旨及第一審判決認定其八十二年十一月十九日之最
後犯罪時間亦不否認，則原審未依上訴人之請求，再
傳喚沈○娘到庭為無益之調查，
亦無違背法令之可言。至原判決雖漏未說明毋庸傳喚沈○娘到庭調查之理由，但此單
純訴訟程序上之疏誤，對
事證已臻明確之原判決主旨不生任何影響，依刑事訴訟法第
三百八十條之規定，仍不得執為適法之第三審上訴理由。上訴意旨，並未針對卷內訴
訟資料，具體指摘原判決如何違背法令，全憑個人己見，仍執其在原審所辯陳詞，為
事實上之爭辯，並對原審採證認事之適法行使職權，與不得執為第三審上訴理由之事
項，漫事指摘，難認已符合
首揭法定之上訴第三審形式要件，應認其上訴為違背法律
上之程式，予以駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 五 月 三 日
最高法院刑事第二庭
審判長法官 施 文 仁
法官 陳 炳 煌
法官 張 淳 淙
法官 洪 文 章
法官 莊 登 照
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 五 月 六 日
Ｔ