最高法院刑事判決 八十五年度台上字第五一三五號
上訴人 甲○○
右
上訴人因妨害兵役案件，不服台灣高等法院中華民國八十五年五月三十日第二審判
決（八十五年度上訴字第一六四四號，
起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署八十四年
度偵字第八一一四號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
理 由
按刑事訴訟法第三百七十七條規定：上訴於第三審法院，非以
判決違背法令為理由，
不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件，且必須
依據卷內資料為具體之指摘，並足據以辨認原判決已具備違背法令之形式，始屬相當
。本件
上訴意旨略稱：原審僅因上訴人及
辯護人遲誤
期日，即逕予
駁回上訴，顯屬速
斷；又上訴人並非有意逃避兵役，
詎原判決竟判處
有期徒刑七月，顯然過重，請
宣告
緩刑等語。惟查原判決以上訴人所犯為妨害兵役治罪條例第十一條第三項、第一項第
三款之罪，應依同條例第六條
科刑，
乃維持第一審論處上訴人後備軍人，居住處所遷
移，無故不依規定申報，致使臨時召集令無法
送達（
累犯）罪刑之判決，駁回上訴人
在第二審之上訴。核該罪
法定刑為有期徒刑六月以上五年以下，並非依法應行
強制辯
護案件。是原審以上訴人及其選任之辯護人經合法
傳喚，無正當理由不到庭，乃不待
其陳述，
逕行判決，所踐行之訴訟程序並無違誤。又依上開說明，該罪最低法定刑為
六月，上訴人且為累犯，則原判決量處有期徒刑七月，顯非過重。又凡屬後備軍人，
祇須居住處所遷移，復不依規定申報其所在，致使召集令無法送達，而無正當原因者
，即應成立上開之罪。縱其遷移居住處所並無逃避兵役之本意，但其此項行為，如致
召集令無法送達時，即以
意圖避免召集論，觀諸妨害兵役治罪條例第十一條第三項之
規定即明。上訴意旨對於原判決如何違背法令，並未依據卷內訴訟資料為具體之指摘
，徒憑己意，任為上開爭執，殊非
適法之第三審
上訴理由。其上訴違背
法律上之程式
，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 十 月 三十 日
最高法院刑事第五庭
審判長法官 黃 劍 青
法官 林 增 福
法官 林 文 豐
法官 邵 燕 玲
法官 賴 忠 星
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 十一 月 八 日