最高法院刑事判決 八十五年度台上字第五一三六號
上訴人 台灣高等法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
右
上訴人因被告違反麻醉藥品管理條例案件，不服台灣高等法院中華民國八十五年七
月二十三日第二審判決（八十五年度上訴字第二六七三號，
起訴案號：台灣板橋地方
法院檢察署八十五年度少連偵字第一○四號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
理 由
按刑事訴訟法第三百七十七條規定：上訴於第三審法院，非以
判決違背法令為理由，
不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件，且必須
依據卷內資料為具體之指摘，並足據以辨認原判決已具備違背法令之形式，始屬相當
。本件檢察官
上訴意旨略稱：被告有盜匪罪之前科，現在
緩刑中，除自行非法吸用安
非他命外，另又販售安非他命予他人，惡性重大，原判決竟認定其販賣部分
情堪憫恕
而依刑法第五十九條規定減輕其刑，顯屬違背法令云云。惟查犯罪情狀是否顯可憫恕
而得依刑法第五十九條之規定減輕其刑，本屬法院審判上得自由裁量之事項。本件被
告係未成年人，原判決業已敍明被告僅販賣安非他命一次，且其代價僅為獲得購買者
同意其共同吸食一次之利益，衡其犯罪情狀，如量處法定最低度之刑，
猶嫌過重，
應
堪憫恕，
乃援引刑法第五十九條之規定減輕其刑。從形式上觀察，尚無上訴意旨所指
判決
適用法則不當之違背法令情形。上訴意旨就原審審判上得自由裁量之職權行使，
任意爭執，並非適法之第三審
上訴理由。其上訴違背
法律上之程式，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 十 月 三十 日
最高法院刑事第五庭
審判長法官 黃 劍 青
法官 林 增 福
法官 林 文 豐
法官 邵 燕 玲
法官 賴 忠 星
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 十一 月 八 日
Ｄ