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最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台上字第五一八二號 　　上　訴　人　甲○○ 　　選任辯護人　徐揆智律師 右上訴人因違反麻醉藥品管理條例案件，不服台灣高等法院中華民國八十四年十二月 二十七日第二審判決（八十四年度上訴字第三七四八號，起訴案號：台灣新竹地方法 院檢察署八十三年度偵字第一○一一六號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 上訴駁回。 理 由 非法販賣化學合成麻醉藥品部分： 本件原判決認定上訴人甲○○曾因違反麻醉藥品管理條例案件，經台灣新竹地方法院 判處有期徒刑四月確定，並於民國八十三年十二月十二日易科罰金執行完畢。其於前 案執行完畢前，基於非法販賣化學合成麻醉藥品安非他命之概括犯意，於八十三年二 月一日上午七時許及同日中午十二時許，連續二次在新竹縣○○鎮○○路○○○號其 住處，以每包新台幣（下同）一千元之價格，出售安非他命各一包予吳聲孟，八十三 年十一月二日凌晨一時許，又以一千元之價格出售安非他命一小包予吳聲孟，經警當 場查獲，並扣得安非他命七包（驗餘含包裝重三‧三○八公克）。又於前案執行完畢 後之八十四年三月二十日及同年五月五日，在其前揭住處先後二次販賣安非他命予黃 光立，每次一包，每包一千元，經警於八十四年五月八日查獲，並在其住處搜獲安非 他命七包（驗餘含包裝重三‧二一八公克）等情。係以上訴人雖否認販賣安非他命， 惟查以上事實，業據吳聲孟、黃光立於警訊時指證明確，黃光立於檢察官偵查中仍指 陳向上訴人購買安非他命無訛，上訴人於八十三年十一月二日凌晨販賣安非他命予吳 聲孟，經警跟監查獲，業據查獲之警員鍾有海證述在卷，該證人並稱：吳聲孟警訊筆 錄，係出於其任意供述，並無刑求情事。吳聲孟亦坦承吸用安非他命無訛，並有先後 二次在上訴人住處搜獲之白色結晶物各七包扣案可證，該白色結晶物經送行政院衛生 署藥物食品檢驗局鑑定結果，均檢出甲基安非他命成分，有該局八十四年三月二十一 日、同年十一月十日藥檢壹字第八四○二五○九號、0000000號函附檢驗成績 書在卷可按，足認吳聲孟、黃光立所為供述與事實相符，為其所憑之證據及認定之理 由，而以上訴人所辯並未販賣云云為不足採，吳聲孟、黃光立嗣後翻異前供，顯係迴 護上訴人之詞，同不足取，證人段雲所稱吳聲孟是被人追殺才前往上訴人住處暨吳聲 孟於八十三（原判決誤為二）年二月一日為警查獲其吸用安非他命，其在警訊中供稱 安非他命係購自黃金孟，並未指述係向上訴人購買，均不足為上訴人有利之認定，分 別於理由內予以指駁及說明。核上訴人所為，係犯麻醉藥品管理條例第十三條之一第 二項第一款之非法販賣化學合成麻醉藥品罪，其非法持有之低度行為，為販賣之高度 行為所吸收，不另論罪，先後多次販賣，時間緊接，犯罪構成要件相同，顯係基於概 括犯意反覆為之，應依連續犯論以一罪，並加重其刑，販賣予黃光立部分雖未經起訴 ，但與起訴部分有連續犯關係，為裁判上一罪，爰一併審理。上訴人曾受有期徒刑之 執行完畢，有台灣新竹地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表在卷可按，五年以內再犯 本罪，應依累犯規定加重其刑。爰將第一審此部分不當之判決撤銷，適用上述法條及 刑法第十一條前段、第五十六條、第四十七條，審酌一切犯罪情狀，處以有期徒刑五 年四月，扣案之安非他命各七包（驗餘含包裝分別為三‧三○八公克、三‧二一八公 克）係違禁物，依刑法第三十八條第一項第一款沒收，經核於法尚無違誤。查吳聲孟 於警訊時之自白係出於其自由意志，且與事實相符，段雲之證述，不足為上訴人有利 之認定，黃光立於警訊及檢察官偵查時之供述，亦與事實相符，彼二人嗣後翻異前供 ，不足採信，原判決已加以說明，又警方在上訴人住處分二次查獲之安非他命各七包 ，驗餘含包裝分別為三‧三○八公克、三‧二一八公克，有行政院衛生署藥物食品檢 驗局前函記載可按，原審法院總務科贓物庫八十四年十二月二十三日復片雖將其中七 包記載為一包，重量記載為三‧九公克，但不影響原判決事實之認定，亦不能執此而 指為與卷存資料不符，上訴意旨，徒憑己意，認吳聲孟、黃光立之供述先後不符，而 對原審採證認事職權之適法行使任加指摘，並漫指原判決理由不備，所載理由矛盾， 均難認為有理由。 非法吸用化學合成麻醉藥品部分： 按上訴，得對於判決之一部為之，未聲明為一部者，視為全部上訴。刑事訴訟法第三 百四十八條第一項定有明文。本件上訴人對原判決不服，提起上訴，未聲明為一部上 訴，依前開規定，應視為全部上訴，合予敍明。次查刑事訴訟法第三百七十六條所列 各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，該條規定甚明。本件非法吸 用化學合成麻醉藥品部分，原審係依麻醉藥品管理條例第十三條之一第二項第四款論 處罪刑，查該罪最重本刑為三年以下有期徒刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一 款之案件，既經第二審判決，依前開說明，自不得上訴於第三審法院，此部分上訴， 顯為法所不許，併應駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十六條第一項、第三百九十五條前段，判決如主 文。 中 華 民 國 八十五 年 十一 月 七 日 最高法院刑事第一庭 審判長法官 黃 雅 卿 法官 楊 文 翰 法官 陳 正 庸 法官 林 永 茂 法官 洪 文 章 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 十一 月 十一 日