最高法院刑事判決 八十五年度台上字第五三○二號
上訴人 甲○○
右
上訴人因妨害風化案件，不服台灣高等法院中華民國八十五年一月十八日第二審更
審判決（八十四年度上更㈠字第九一六號，
起訴案號：台灣新竹地方法院檢察署八十
三年度偵字第六七八六號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
理 由
按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以
判決違背法令為理由，
不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果
上
訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不
適用何種法則或如何適用不當，
或所指摘原判決違法情事，顯與
法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合
時，均應認其上訴為違背法律上之程式，
予以駁回。本件
上訴意旨略稱：㈠、
告訴人
許○○獨自至上訴人甲○○住處，倒臥床上，做出種種淫態，上訴人與
告訴人係因互
相愛慕而姦淫，原審未查，僅憑告訴人之片面之詞，判決上訴人有罪，有未盡調查能
事之違法。㈡、告訴人之驗傷單所列傷害，是否因強暴所造成，原審未為檢驗，究竟
原判決所指打三個耳光造成何處之傷害，皮帶抽打導致何處受傷，刀背劃傷情形如何
，均應請專家即出具驗傷單之醫師到庭說明
鑑定意見，惟原審未依上訴人之請求
傳喚
該醫師做證，又未說明無須傳喚之理由，顯屬違法。㈢、告訴人所言「不願」與上訴
人姦淫，
乃姦淫前預備階段之「演戲」行為，依姦淫後之雙方和平相處情況及事後告
訴人能報警回上訴人住處，扣得水果刀及擦拭之衛生紙之情事，
足證非強姦，原判決
未見及此，認定上訴人犯罪，有違採證之
經驗法則等語。
惟查採證認事係屬
事實審法院之職權，苟其
證據之取捨及事實之認定，並不違反經驗
法則及
論理法則，即不容任意指為違法，而執為第三審上訴之理由。本件原審認定上
訴人甲○○有原判決事實欄所記載之強姦
犯行，係以該事實已據被害人許○○指訴
綦
詳，並有被害人之受傷診斷證明書在卷
可稽，且有查扣之水果刀一支及衛生紙一團
可
資佐證。
證人陳儒於偵、審中證稱被害人事發當日帶傷哭著回家，向其稱被客人打
傷。上訴人於警訊時亦
自承欲與被害人發生性關係時，被害人原先極力反抗。又上訴
人於事發後與被害人通電話時坦承因一時衝動而為強姦行為，有電話錄音帶及其譯文
可憑，上訴人並坦承錄音內容屬實。被害人對於事發經過之先後陳述，雖稍有不同，
惟對於其被強暴至不能抗拒而遭強姦之主要事實，則始終指訴一致。上訴人作案用之
水果刀係長二十一公分、刀刃長十點五公分，非常犀利之不銹鋼刀，被害人為一介弱
女，難與上訴人匹敵，足認當時被害人已達不能抗拒之程度等證據，予以綜合判斷，
認上訴人成立刑法第二百二十一條第一項之強姦罪，而於
法定刑內量處其刑，已詳述
其所憑之證據及認定之理由。並就上訴人否認犯罪之辯解，認係
卸責飾詞，不足採信
，予以指駁。復說明證人邱○敏雖未看到上訴人與被害人有無在房內吵架或打架，惟
此乃其浴室窗戶較高而看不到所致，不能因此即謂上訴人無強姦犯行。所為論斷，均
有卷存證據資料可資覆按，從形式上觀察，並無違背法令之情形存在。查原審以依憑
上述各項證據，已足以認定上訴人之犯行，且原審審判
期日調查證據完畢開始
辯論前
，審判長問上訴人尚有何項證據待調查，上訴人答以「無」，並未請求再調查何項證
據。亦未
聲請傳訊出具驗傷單之醫師。況上訴人與被害人於電話通話中已坦承施強暴
手段強姦被害人，核與被害人所述情節及驗傷單
所載受傷情節相符，縱原審未再當庭
檢驗被害人傷勢及傳訊出具驗傷單之醫師，自無未盡職權調查能事之違法。上訴意旨
未依卷內資料具體指摘原判決依憑上開證據所為之論斷，究竟有何不適用法則或適用
不當之違法情事，徒以自己之說詞，指摘原判決採證違背經驗法則云云，對原審取捨
證據與自由判斷證據
證明力之職權行使，以及原判決已有說明之事項，漫指其為違法
，再為單純事實上之爭執，要非適法之第三審上訴理由。是上訴意旨所指摘原判決違
法情事，殊與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。衡以前開說明，
其上訴為違背法律上之程式，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 十一 月 十四 日
最高法院刑事第六庭
審判長法官 董 明 霈
法官 丁 錦 清
法官 楊 商 江
法官 賴 忠 星
法官 林 茂 雄
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 十一 月 二十二 日
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