最高法院刑事判決 八十五年度台上字第五七二八號
上 訴 人 甲○○
右
上訴人因殺人案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八十五年十月十一日第二
審判決（八十五年度上訴字第七五四號，
起訴案號：台灣嘉義地方法院檢察署八十四
年度偵緝字第八三號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。
理 由
本件原判決認定上訴人甲○○係民國000年00月0日出生，為年滿二十歲之成年
人，於八十三年八月二日晚上，夥同未滿十八歲之李○錦（綽號「阿扁」，000年
0月00日出生，
另案經第一審法院判處
有期徒刑拾柒年確定）與年滿十四歲之未成
年人羅○麟（綽號「阿貓」，另案經第一審法院判處有期徒刑拾玖年，
褫奪公權拾年
，現上訴中）及年滿十四歲以上之不詳姓名之男子共四、五人，前往嘉義市○○路○
○○號○○○○ＫＴＶ店二○一室（其後轉至一○一室）飲酒、唱歌消費，
嗣於
翌日
凌晨三時許，甲○○與李○錦、羅○麟三人在○○○○ＫＴＶ店一樓，遇下樓買香菸
之友人盧○東（另案經第一審法院判處有期徒刑拾叁年，上訴中），緣盧○東在同年
月二日晚十時許，與友人陳○宏、陳○明、劉○瑋前往該店二○五室飲酒、唱歌，嗣
曾○傑（綽號「美國」）、朱○原（綽號「豬哥」）等四人亦應邀到場同樂，席間曾
俊麟分別與盧○東、陳○宏二人發生口角，更進而欲與盧○東動手打架，均為在場之
友人勸阻，盧○東心有未甘憤恨難抑，
乃基於殺人之
故意，告知上述口角之情，教唆
羅○麟、李○錦二人殺害曾○傑，其二人應允後，夥同綽號「長腳」之甲○○及其他
不知姓名、年籍之人共八人，在該店樓下門口等候，其中羅○麟、李○錦分持類似小
武士刀一把，甲○○則亦持一小型長刀，盧○東又上樓返回二○五室，
佯與曾、朱二
人
和解，
迨翌日凌晨四時許，
彼等結帳下樓離去，步出該店門口時，盧○東上前低聲
暗示羅○麟，指出曾○傑、朱○原衣著特徵，羅○麟與李○錦及甲○○三人即基於共
同殺人之犯意，由李○錦趨前刺殺曾○傑，羅○麟及甲○○持刀與其餘不詳姓名之四
、五人亦參與圍殺，
予以重擊，曾○傑受創逃入該ＫＴＶ店內，羅○麟、李○錦、甲
○○等人
猶進入繼續砍殺，致曾○傑軀幹多處穿刺傷，雙側胸部刺傷及血胸、肝臟裂
傷兩處、腎臟切割傷一處，胃破裂兩洞、空腸破裂四洞、十二指腸破裂一洞、下腔靜
脈破裂兩洞、背頸骨部分切傷。朱○原見狀，上前阻攔，羅○麟、李○錦、甲○○等
人又另起殺人之犯意，持刀追殺朱○原，羅○麟等人以上開類似小武士刀刺其胸、腹
各一刀，致朱○原左前胸刺傷深至心包膜、穿過橫隔膜、心包囊血腫、右下腹刺傷穿
過結腸至後腹壁、內出血。嗣因有人喊快跑，羅○麟、李○錦、甲○○等人乃逃逸無
蹤。曾○傑經送醫急救，於同年十月六日五時五十五分許，不治死亡。朱○原經送醫
急救，則倖免於難
等情，因而維持第一審論處上訴人甲○○成年人與未滿十八歲之人
共同
殺人罪刑及成年人與未滿十八歲之人共同
殺人未遂罪刑之判決，
駁回上訴人在第
二審之上訴，固非無見。
惟查：㈠
共同被告盧○東於八十四年十一月八日
偵查中，供稱：「當天是羅○麟、李
○錦、甲○○在ＫＴＶ喝酒，我叫羅○麟及李○錦去教訓曾○傑，甲○○問誰是『美
國』，曾○傑舉手，甲○○即殺過去」「（幾人持刀殺曾○傑﹖）三人，甲○○、羅
○麟、李○錦，其他人用手腳打他」（見偵緝字第八三號卷第十三頁背面），並未供
稱上訴人持刀刺殺朱○原，另盧○東於八十三年八月十六日第一審法院少年法庭
訊問
時，亦供稱：「……長腳拿刀先衝過來，說誰叫『美國』，『美國』說是我，然後長
腳拿刀由外往內刺向曾○傑肚子，朱○原看到跑過來，才被阿貓、阿扁砍殺……」（
見原審卷第一五一頁背面），亦未指稱上訴人持刀刺殺朱○原，乃原判決理由二之㈡
竟謂盧○東於偵查及第一審法院少年法庭八十三年度少調字第四八二號殺人未遂案八
十三年八月十六日庭訊時指陳綽號「長腳」之上訴人確有持刀參與圍殺朱○原
無訛云
云，其認定即有與卷存
證據資料不相
適合之違誤。㈡依朱○原所述「我過去要救我朋
友，我腹部被殺了一刀，後來胸部也被刺了一刀」「當日我被追殺，我跑進去包廂內
跌倒，他們追我至包廂內，向我胸口刺一刀，情形是一個人先將我押起來後，一個人
追進來刺我一刀」（見偵字第四六三六號卷第七頁背面、第九頁正面），似指二個人
追殺伊，而共同被告盧○東於偵查中亦供稱：「我只看到追殺他（指朱○原）的人是
李○錦及羅○麟，可能還有黃○和，我不太確定」（見同上卷第九頁正面），而在場
之
證人劉○瑋於警訊中亦稱：「朱○原見曾○傑被砍殺及毆打，衝過去要幫曾○傑時
，被綽號『阿貓』持刀砍殺一刀，此時李○錦叫我不要管走開，我就離開現場了」（
見警卷第三頁背面），而其餘證人陳○宏、陳○明、蔡○鴻、鍾○宏、吳○夢、陳○
宇等人於警訊中均未指稱上訴人另持刀刺殺朱○原，則究竟上訴人除參與殺害曾○傑
外，有無參與刺殺朱○原﹖又如何
犯意聯絡﹖實不能無疑。苟上訴人未參與刺殺朱○
原，而係由李○錦、羅○麟於殺害曾○傑後，另行起意所為，則如何能謂上訴人共同
殺害朱○原未遂﹖詳情如何﹖實有再詳細調查審認之必要。㈢上訴人於原審既堅稱其
在八十四年十一月八日之偵查中，並未供稱「曾參與圍毆曾○傑」，應係偵查筆錄誤
載所致，並
聲請調取該次偵查錄音帶播放比對，事關上訴人是否為該項
自白，原審未
調取播放比對，自不足以昭折服。㈣、共同被告盧○東固多次指稱上訴人綽號為「長
腳」，確參與殺害曾○傑等語，惟盧○東於警訊已稱：係看守所主任拿上訴人之口卡
讓其
指認，嗣於原審，盧○東另稱：「是死者之兄在看守所任職，拿甲○○口卡要我
指認，並打我逼我，我沒辦法才指認」云云（見原審卷第一一九頁背面），事關盧○
東之供詞有無瑕疵得否採為判決基礎，案經發回，應一併加以調查。以上或為
上訴意
旨所指摘，或為本院得
依職權調查之事項，應認原判決有撤銷發回之原因。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 十二 月 五 日
最高法院刑事第三庭
審判長法官 蔡 詩 文
法官 張 吉 賓
法官 莊 登 照
法官 洪 明 輝
法官 蔡 清 遊
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 十二 月 十四 日
Ｓ