最高法院刑事判決 八十五年度台上字第六一八○號
上 訴 人 丁○○
選任辯護人 黃永琛
律師
蘇顯騰律師
上 訴 人 丙○○
甲○○
乙○○
共 同
選任辯護人 蘇顯騰律師
右上訴人等因竊盜案件，不服台灣高等法院中華民國八十四年十二月二十八日第二審
判決（八十四年度上訴字第五三一九號，
起訴案號：台灣台北地方法院檢察署八十三
年度偵字第二○四八六、二六九九六號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院。
理 由
本件原判決認定上訴人丁○○係英泉食品有限公司（下稱英泉公司）總經理，與陳進
財因代統企業股份有限公司（下稱代統公司）合夥之事發生糾紛，竟與上訴人即其營
業所主任丙○○、甲○○、林國結夥共同
意圖為自己
不法之所有，並利用其英泉公
司不知情之員工曹昆賀、孫桂根、周建興於民國八十三年八月十四日上午零時許，由
丙○○、甲○○、林國及曹昆賀、孫桂根、周建興分別至台北市○○區○○○路○
段二十三之一號一樓代統公司及台北市○○區○○路○○○號代統公司之營業所，竊
取代統公司所有之皮椅三張、資料櫃一組、圓桌二張、木椅三張、屏風二個、辦公桌
四張、電扇一支、統一發票一本、製冰機一台、長桌二張、茶几沙發一組、扶手椅三
張、白色椅子九張、白板一具等物，得手後即
搬運至台北市○○區○○路○○號一樓
、地下室英泉公司之文山大安營業所及台北市○○區○○路二段九號一樓英泉公司台
北營業所，並竊取代統公司所有車號000000、ＧＫ４６０３、ＧＫ４６０７、
ＧＫ４６０５、ＧＫ４５９９等五部小貨車，得手後，駛至台北市○○路○○號英泉
公司置放
等情。因而撤銷第一審
諭知均無罪之判決，改判論處上訴人等結夥三人以上
竊盜罪刑，固非無見。惟查：㈠、刑法第三百二十一條第一項第四款所謂結夥三人以
上犯竊盜罪，應以在場共同實施或在場參與分擔實施犯罪之人為限，不包括同謀共同
正犯在內；且其結夥犯全體，須俱有
責任能力及責任要件之人為
構成要件，若其中一
人或數人係缺乏責任能力或責任要件之人，則雖有加入實施之行為，仍不得算入結夥
三人之內；倘若三人中，有人為
教唆犯，亦不能算入。據甲○○供稱：「辦公桌等物
是英泉公司總經理丁○○以電話指揮我及林國及公司員工，於八十三年八月十日至
十二日間，至台北市○○區○○路○○○號一樓將辦公桌等物，搬○○○區○○路○
段○號英泉公司內湖營業所使用。」（見偵八一七一號卷第七頁背面），如果無誤，
丁○○並未至台北市○○路○○○號一樓，參與搬運財物，又不知情之英泉公司員工
亦不能算入結夥三人竊盜之三人內。則在台北市○○區○○○路○段二十三之一號一
樓竊取財物者，究為上訴人等中之何人﹖至台北市○○區○○路○○○號竊取財物者
，又係何人﹖攸關上訴人等是否構成刑法第三百二十一條第一項第四款結夥三人以上
之罪責，原判決未於事實欄內明確認定詳細記載，並於理由內舉出所憑之
證據，均有
違誤。㈡、
證人曹昆賀供稱：「ＧＫ－４６０３自小貨車不是我竊取，是公司總經理
丁○○令主任甲○○要我到台北市○○區○○路○○○號前開的，我是八十三年八月
十二日晚上七時開的」、「八十三年八月十三日我到文德路六十四號，有看見甲○○
及公司南部營業人員在該處搬桌椅等」（見偵七八四一號卷第十頁）。倘如在台北市
○○區○○路○○○號開走小貨車、搬遷桌椅等財物係竊盜行為，則其竊盜行為，似
有二次以上，原判決對不同一時間內，上訴人等先後○○○區○○路行竊，其間究否
有刑法第五十六條連續抑或
接續犯意，未予認定在事實欄內記載，亦有可議。㈢、證
人即台北市政府警察局內湖分局文德派出所警員林大翔證稱：英泉公司內湖營業所八
十三年八月中旬搬遷，搬走後有貼公告，公告內容是：「我們營業所因故遷移環山路
」，苟上訴人等意在竊盜，焉敢於竊取得手後，明文公告
贓物藏置之處所﹖又證人李
漢亮於檢察官
偵查中亦證稱：「是因鄰居抗議表示內湖所下貨時影響交通，且又太吵
，故才搬遷，公告好像我貼的，公告內容表示我們會搬遷營業所」（見偵二○四八六
號卷第一五七頁背面），而ＧＫ－４５９８、ＧＫ－４６０３、ＧＫ－４６０７、Ｇ
Ｋ－４６０５、ＧＫ－４５９９五輛車，均列於丁○○與陳進財之雙方買賣財產目錄
中。則丁○○辯稱無不法所有之意圖；丙○○、甲○○、林國等均以奉丁○○之命
行事，無竊盜罪之犯意為辯，實情如何，仍須詳加究明。上訴人等均上訴指摘原判決
不當，非無理由，應認原判決有
發回更審之原因。
又本件係刑事訴訟法第三百七十六條第二款之案件，
惟於修正刑事訴訟法施行前，原
得上訴於第三審法院，且已繫屬於法院，依刑事訴訟法施行法第五條第一項規定，仍
應依修正前之法定程序終結之，併此說明。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 十二 月 二十七 日
最高法院刑事第二庭
審判長法官 施 文 仁
法官 陳 炳 煌
法官 洪 文 章
法官 林 錦 芳
法官 莊 登 照
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十六 年 一 月 六 日