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最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台覆字第六一號 　　被　告　甲○○ 右被告因煙毒案件，經台灣高等法院高雄分院中華民國八十五年一月十六日終審判決 （八十四年度上重訴字第三三號，起訴案號：台灣屏東地方法院檢察署八十三年度偵 字第七六八四號）後，送請覆判，本院判決如左： 主 文 原判決核准。 理 由 本件原判決認定被告甲○○曾因違反槍礮彈藥刀械管制條例罪，經前台灣台北地方法 院士林分院判處有期徒刑二月確定，嗣減刑為有期徒刑一月，於民國八十年一月二十 一日執行完畢，猶不知悔改。基於販賣毒品海洛因得利之犯意，於八十三年十一月初 ，在台北市中山區公所後方，向不詳姓名綽號「吳正」之男子，以每包毒品海洛因新 台幣（下同）五萬元之代價購得七包。嗣經警於八十三年十二月十二日下午三時許， 在台北市○○區○○○路○段○○○巷○弄○號五樓甲○○住處查獲，並扣得前開販 入尚未賣出之毒品海洛因七包，驗後淨重二六五‧三七公克，及被告所有預備用以分 裝販賣海洛因之塑膠袋六十三個等情。係以上開犯罪事實，已據被告在初審及原審調 查中供承不諱。並有扣案之白色粉末（海洛因）七包，驗後淨重二六五‧三七公克， 及預備用以分裝海洛因之塑膠袋六十三個可稽。該扣案之白色粉末七包確係毒品海洛 因，並經法務部調查局檢驗明確，有該局八十四年一月十一日八四陸字第八四○○二 七七五號檢驗通知書為證。扣案塑膠袋六十三個係供預備分裝海洛因售賣之用，復經 被告在警訊中供明在卷。事證明確，犯行堪予認定，為其所憑之證據及認定之理由。 並以被告在原審中所辯該塑膠袋為其女在學校裝物之用等語，係屬飾詞。其於原審最 後之審判期日另稱本件海洛因係「吳正」寄放云云，經查海洛因乃昂貴之物，被告既 不知「吳正」者之真實姓名、住址，雙方顯非熟識，衡情該「吳正」當無將該海洛因 寄放被告處之理。所辯均無可採。被告雖又辯稱其於警訊中遭受刑求等語，但亦稱無 證據可資證明，證人即製作被告筆錄之警員范邜東並結證否認刑求情事，是被告所辯 警訊中遭受刑求一節亦無足取（被告既於初審及原審調查中自白，則其對警訊中刑求 之抗辯，亦不影響審理中自白之合法性），於理由內詳加說明。而以販賣毒品並不以 販入後再行賣出為必要，苟以營利之意思販入或賣出有一於此，犯罪即已完成。被告 意圖販賣毒品而販入，雖尚未販出，核其所為係犯肅清煙毒條例第五條第一項販賣毒 品既遂之罪。其販賣前非法持有毒品海洛因之低度行為，應為販賣毒品之高度行為所 吸收，不另論罪。查被告曾因違反槍礮彈藥刀械管制條例罪，經前台灣台北地方法院 士林分院判處有期徒刑二月確定，嗣經減刑為有期徒刑一月，甫於八十年一月二十一 日執行完畢，有台灣屏東地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表在卷可證，於五年內再 犯本件有期徒刑以上刑之罪為累犯，惟被告所犯販賣毒品罪，本刑為死刑、無期徒刑 依法不得加重。因而撤銷初審不當之判決，適用肅清煙毒條例第五條第一項、第十二 條前段，刑法第十一條前段、第四十七條、第三十七條第一項、第三十八條第一項第 二款改判，論上訴人以販賣毒品累犯罪，審酌被告犯罪對社會危害重大，惟其犯罪後 尚知悔改坦承犯罪，及其犯罪動機、目的、手段、品行等一切情狀，仍處無期徒刑， 並依法宣告褫奪公權終身，扣案毒品海洛因二六五‧三七公克，應依法沒收銷燬之； 塑膠袋六十三個為被告所有供犯罪預備之物，應依法宣告沒收。至公訴意旨另指被告 與謝溪圳（已判決無罪確定）於八十三年六月間共同購入海洛因六十包，並於同年七 、八月間共同出售與朱兆鯨二十包、「阿南」三十包、「細漢」三包，剩餘本件論罪 部分之七包，認其與謝溪圳另有連續販賣毒品犯行一節，經查被告與謝溪圳均於偵審 中否認有共同販賣毒品犯行，而朱兆鯨亦否認向被告及謝溪圳（吉米）購買毒品，其 於警訊中所供購買毒品情節，與謝溪圳在警訊中所供亦不相符合。「阿南」「細漢」 則無其真實姓名住址可供傳訊，有無其人，亦無從認定。自難認被告與謝溪圳在警訊 中有關此部分之自白為與事實相符。惟此部分公訴人認與論罪科刑之部分有連續犯之 裁判上一罪關係，故不另為無罪之諭知。經核於法尚無違誤。原判決論處被告罪刑， 已詳予論敍其所憑之證據及認定之理由，認事用法俱無悖乎法令，應予核准。末查犯 肅清煙毒條例之罪者，以地方法院或其分院為初審，高等法院或其分院為終審，其經 高等法院或其分院判處死刑或無期徒刑之案件，應由該法院於送達判決後十日內送最 高法院覆判，同條例第十六條定有明文。其應依此程序辦理者，被告之聲明上訴，祗 係促請原審法院為職權之發動，本院仍應依覆判程序辦理，故對被告之上訴，不另從 程序上予以駁回，併予敍明。 據上論結，應依肅清煙毒條例第十七條第一款，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 三 月 二十一 日 最高法院刑事第八庭 審判長法官 紀 俊 乾 法官 吳 雄 銘 法官 劉 敬 一 法官 洪 清 江 法官 李 璋 鵬 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 三 月 二十六 日