最高法院刑事判決 八十五年度台非字第三五四號
上 訴 人 最高法院檢察署檢察總長
被 告 甲○○
右
上訴人因被告
侵占案件，對於台灣高等法院中華民國八十五年六月廿五日第二審確
定判決（八十五年度上易字第二五二○號，
起訴案號：台灣板橋地方法院檢察署八十
四年度偵字第一八八九九號），認為違法，提起
非常上訴，本院判決如左：
主 文
原判決及第一審判決關於
宣告緩刑違背法令部分撤銷。
理 由
非常
上訴理由稱：「
按前未曾受
有期徒刑以上刑之宣告，或前受有期徒刑以上刑之宣
告，執行完畢或
赦免後，已逾五年而再受二年以下有期徒刑、
拘役或
罰金之宣告者，
始得宣告緩刑；刑法第七十四條有明文規定，本件被告前於八十四年五月間，因犯
偽
造文書罪，經台灣板橋地方法院於八十四年十二月十三日判處有期徒刑三月，因未據
被告上訴而確定（見該院八十四年度訴字第一八二○號案卷），
乃本件第一審法院以
被告犯侵占罪於八十五年三月五日判處被告有期徒刑三月時，竟
諭知緩刑三年，自有
適用法則不當之違背法令，原審未察，遽予駁回檢察官之上訴，自有違誤，案經確定
，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正」等語
。
本院按依刑法第七十四條規定得宣告緩刑者，以未曾受有期徒刑以上刑之宣告，或前
受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後五年以內未曾受有期徒刑以上刑之宣告
為條件，是判決前已受有期徒刑以上刑之宣告尚未執行，或執行完畢或赦免後，未滿
五年者，即不得於後案宣告緩刑，本件被告前於八十四年五月間，因偽造文書罪，經
台灣板橋地方法院於八十四年十二月十三日判處有期徒刑三月，因未據上訴，而告確
定，有該院八十四年度訴字第一八二○號判決
可稽，則被告
嗣因本件侵占案件，第一
審法院於八十五年三月五日判決時，即不得宣告緩刑，乃竟對被告所處有期徒刑三月
時，併宣告緩刑三年，原審未察遽以駁回檢察官之第二審上訴，依上開說明，俱有適
用法則不當之違背法令，案經確定，非常
上訴意旨執以指摘，洵有理由，惟原判決及
第一審判決，尚非不利於被告，僅應由本院將其宣告緩刑違背法令部分撤銷，以資糾
正。
據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款前段，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 十二 月 四 日
最高法院刑事第四庭
審判長法官 莊 來 成
法官 王 德 雲
法官 謝 俊 雄
法官 林 永 茂
法官 洪 耀 宗
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 十二 月 九 日