最高法院刑事判決 八十六年度台上字第三一七號
上 訴 人 丙○○ 男
）
選任辯護人 黃興木
律師
上 訴 人 甲○○ 男民國
乙○○ 男
右上訴人等因殺人案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十五年十一月十三日
第二審判決（八十五年度上重訴字第二五號，
起訴案號：台灣台中地方法院檢察署八
十五年度偵字第一○七八號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
理 由
本件原判決認定上訴人丙○○與楊錦鎮為叔侄關係，在台中縣○○鎮鎮○○街○○○
號二樓經營金船港ＫＴＶ酒店，二人分任董事長、總經理職務，上訴人甲○○、乙○
○在該酒店分別擔任司機及保全人員。因該酒店另一股東兼執行董事蔡明聰掌管酒店
現場業績不佳，丙○○懷疑蔡明聰有公帳私用，
乃於股東會議中提議撤換蔡明聰之職
務，獲股東會議通過，引起蔡明聰不滿，遂藉故於民國八十四年十一月二十七日夜間
，該酒店正在營業時大鬧，搗毀酒店內設備，翌（二十八）日丙○○知情後極為震怒
，乃對楊錦鎮、甲○○、乙○○三人稱：「如果蔡明聰再去店內鬧事，做掉他，以後
的官司、家庭費用我會負責」等語，楊錦鎮、甲○○及乙○○均對丙○○言聽計從，
遂與丙○○共同基於如果蔡明聰再去店裡鬧事，即將之殺害之
犯意聯絡，於同日晚上
七時四十分許，由丙○○駕車載送
彼三人前往酒店，途中丙○○並稱槍在其身上，要
用可立即來拿，其會在車內等候，並交代不要
告訴任何人其在車內，藉以事後
卸責。
翌（二十九）日凌晨二時二十分許，蔡明聰仍呼朋引友至該酒店飲酒作樂，直至清晨
四時許，結帳後復藉酒裝瘋大鬧酒店，並出手毆打保全人員。楊錦鎮、甲○○、乙○
○見狀，乃迅速下樓向在樓下車內坐鎮之丙○○報告蔡明聰正在砸店之事，丙○○即
將其
意圖供犯罪之用，未經許可無故
持有之具殺傷力之九○制式手槍一把連同子彈數
顆交予楊錦鎮使用。楊錦鎮與甲○○、乙○○取得手槍後，即持槍上樓，甫抵二樓樓
梯口，
適蔡明聰欲下樓梯，楊錦鎮乃靠近蔡明聰向其身體胸部射擊三發，右手掌背部
射擊一發，蔡明聰中槍
旋即自二樓滾下。此情適為在身後之蔡明聰侄子蔡坤興撞見，
楊錦鎮為滅口起見，私自另行起意，再持槍向蔡坤興胸腔處發射二發，致蔡坤興不支
倒地，蔡明聰、蔡坤興二人終因槍傷失血過多當場死亡，其四人旋即分別乘車逃離
等
情。因而維持第一審依
牽連犯關係論處上訴人等共同
殺人罪刑，
駁回上訴人等在原審
之上訴，固非無見。
惟查：㈠原判決認定上訴人等持有制式手槍及子彈之行為，係犯槍砲彈藥刀械管制條
例第七條第四項之未經許可無故持有手槍罪，及同條例第十一條第三項之未經許可無
故持有彈藥罪，亦係犯刑法第一百八十七條之意圖供自己犯罪之用，而持有軍用槍砲
、彈藥罪。然刑法第一百八十七條之罪，既係以持有軍用槍砲、子彈為其成立要件之
一，原判決對於上訴人等所持有之手槍、子彈是否屬於軍用槍砲、子彈，並未於事實
內明確記載，亦未於理由內說明其認定之理由，已有可議。且該刑法第一百八十七條
之罪法定本刑為五年以下
有期徒刑，較之槍礮彈藥刀械管制條例第十一條第三項之法
定本刑有期徒刑三年以下為重，而同條例第十三條之一復規定「犯本條例之罪，其他
法律有較重處罰之規定者，從其規定。」，則原判決就上訴人等無故持有彈藥部分，
認應從較重之違反槍砲彈藥刀械管制條例
處斷，即有適用法則不當之違法。㈡原判決
認定上訴人丙○○於案發前有授意及將一把銀色九○制式手槍交給楊錦鎮殺害蔡明聰
之事實，係以
共同被告甲○○、乙○○分別於警訊及
偵查中之供詞互核大致相符為論
據。然依原判決理由所引述甲○○於警訊供稱：「八十四年十一月二十八日晚上八時
許，我同乙○○、丙○○一同坐車到金船港酒店，到達時，丙○○叫我和乙○○進去
酒店……」等語，並未提及楊錦鎮同車到酒店之情，而於偵查中供稱：「當天丙○○
開車，我坐旁邊，乙○○、楊錦鎮坐後面，到了之後，我們三人下車……」等語，始
提及楊錦鎮同車至酒店之事，先後供詞未盡一致；另乙○○於警訊係供稱：「八十四
年十一月二十八日晚上八時許，我同甲○○、丙○○及一位甲○○的朋友一同坐車到
清水鎮金船港酒店……」等語（見八十五年度偵字第二一七四號卷第四頁反面），就
其當天晚上同車到金船港酒店之主要人員，所供已非相符，則所為不利於己之陳述
難
謂無瑕疵可指，實情究竟如何﹖再甲○○於第一審中又供稱：「我載乙○○及會計先
去買水果，丙○○後來才開車去」之語（見第一審卷第一一七頁反面），究係指何時
之事﹖均未完全明瞭，且與認定丙○○在車上有無授意及交給楊錦鎮制式手槍、子彈
殺害蔡明聰之事實，至有關係，原審未詳加調查說明共同被告甲○○、乙○○所為不
利於丙○○之陳述，如何與事實相符，即採為斷罪之依據，不無違誤。㈢犯罪事實應
依
證據認定，無證據不得
推定其犯罪事實，刑事訴訟法第一百五十四條定有明文。而
刑法上之共同
正犯，以有犯意之聯絡、行為之分擔為要件。原判決事實僅記載被害人
蔡明聰搗毀金船港酒店內設備，
翌日丙○○知情後極為震怒，乃對楊錦鎮、甲○○、
乙○○三人言稱：「如果蔡明聰再去店內鬧事，做掉他，以後的官司、家庭費用我會
負責」等語，及案發前，蔡明聰復藉酒裝瘋大鬧酒店，並毆打保全人員，甲○○、乙
○○見狀，下樓向丙○○報告蔡明聰正在砸店之事而已。而對於甲○○、乙○○是否
表示願意參與殺害蔡明聰，與丙○○如何共謀殺害蔡明聰﹖及甲○○、乙○○在楊錦
鎮持槍射殺蔡明聰之現場，分擔何種行為﹖原審並未切實查明於判決事實欄明白認定
，詳加記載，已不足為
適用法律之根據。且判決理由以甲○○、乙○○事前既知丙○
○告知其等「如果蔡明聰再來店內鬧事，幹掉他，以後的官司、家庭費用他會負責」
，「槍在伊身上，隨時可來拿」等語；案發前蔡明聰於毆打保全人員時，逕往樓下向
丙○○報告，及
嗣後與楊錦鎮一同逃亡至高雄與丙○○會合，作為認定甲○○、乙○
○有共同謀議殺害蔡明聰犯意之證據，尤嫌臆測，而為
科刑之基礎，亦有判決理由不
備之可議。
上訴意旨分別指摘原判決不當，非全然無理由，應認有
發回更審之原因。
又原判決不另為無罪之
諭知部分，基於
審判不可分之原則，一併發回，附此敍明。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十六 年 一 月 二十三 日
最高法院刑事第三庭
審判長法官 蔡 詩 文
法官 張 吉 賓
法官 莊 登 照
法官 洪 明 輝
法官 蔡 清 遊
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十六 年 一 月 二十九 日
Ｖ