最高法院刑事判決 八十六年度台上字第六三九二號
上 訴 人 甲○○
右
上訴人因違反麻醉藥品管理條例案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八十五
年十月十六日第二審判決（八十五年度上訴字第一二六五號，
起訴案號：台灣嘉義地
方法院檢察署八十五年度偵字第一二五一號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決關於
意圖販賣
而非法
持有化學合成麻醉藥品部分撤銷，發回台灣高等法院台南
分院。
其他
上訴駁回。
理 由
撤銷發回部分：
本件原判決維持第一審論處上訴人甲○○意圖販賣而非法持有化學合成麻醉藥品，
累
犯罪刑，
駁回上訴人此部分在第二審之上訴，固非無見。
惟查：受
有期徒刑之執行完畢，或受
無期徒刑或有期徒刑一部之執行而
赦免後，五年
以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，刑法第四十七條定有明文。原判決於事實欄
記載：「甲○○於民國八十一年八月間，曾因妨害自由案件，經台灣新竹地方法院於
八十二年一月二十七日判處有期徒刑六月確定……上開各罪刑接續執行，甫於八十四
年十月十七日執行完畢」，復載明：「緣蔡賢文於八十四年二月二十八日十二時二十
分許……甲○○……而萌販賣之意圖，
旋接獲呼叫
乃回電與蔡賢文約定地點後，同日
十五時五十分許，意圖販賣而非法持有一小包安非他命，
攜帶至嘉義市○○路美的幼
稚園對面八德便利商店前，圖非法販賣予蔡賢文…」，依此敍述，本件上訴人之犯罪
時間既在前案執行完畢前，應不構成累犯，乃原判決竟於理由謂「上訴人所為係屬累
犯，應依刑法第四十七條規定
加重其刑。」其認定事實顯與卷內資料不符（依警訊筆
錄記載上訴人係於八十五年二月二十八日
為警查獲），並有
適用法則不當之違誤。
上
訴意旨雖未指摘及此，惟為本院得
依職權調查之事項，應認原判決此部分有
發回更審
之原因。
上訴駁回部分：
按刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審
法院，法有明文。本件上訴人因非法吸用化學合成麻醉藥品案件，原審係依麻醉藥品
管理條例第十三條之一第二項第四款論處罪刑，
核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一
款之案件。依首開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，上訴人竟復提
起上訴，顯為法所不許。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段、第三百九十七條、第四百零一條，
判決如主文。
中 華 民 國 八十六 年 十 月 三十 日
最高法院刑事第五庭
審判長法官 陳 錫 奎
法官 洪 清 江
法官 吳 昆 仁
法官 陳 宗 鎮
法官 邵 燕 玲
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十六 年 十一 月 五 日