最高法院刑事判決 八十六年度台非字第七八號
上 訴 人 最高法院檢察署檢察總長
被 告 甲○○
右
上訴人因被告違反麻醉藥品管理條例案件，對於台灣新竹地方法院中華民國八十五
年十一月五日第一審確定判決（八十五年度易字第二七一三號，
起訴案號：台灣新竹
地方法院檢察署八十五年度偵字第七三二七號），認為違法，提起
非常上訴，本院判
決如左：
主 文
上訴駁回。
理 由
非常
上訴理由稱：
按受
有期徒刑執行完畢，或受
無期徒刑或有期徒刑一部執行而
赦免
後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為
累犯，刑法第四十七條定有明文。查本件
（台灣新竹地方法院八十五年度易字第二七一三號）所以認被告為累犯者，係以被告
前因違反麻醉藥品管理條例案件（八十三年五月底起至八十四年二月七日止，連續吸
用化學合成麻醉藥品安非他命－台灣新竹地方法院八十四年度易字第九○七號刑事判
決－附該院八十五年度聲字第五八九號卷第四頁），經該院判處有期徒刑柒月確定，
並於民國八十四年九月十二日執行完畢，而本件之犯罪時間係在前案執行完畢五年以
內為其論據。然查被告前犯之上開案件，業經該院於八十五年六月十三日，以八十五
年度聲字第五八九號刑事
裁定，將其所處之有期徒刑柒月與被告另犯之
贓物罪所處有
期徒刑陸月，合併
定應執行刑拾月，並經台灣新竹地方法院檢察署檢察官簽發執行
指
揮書發交台灣新竹監獄執行，其刑期自八十五年九月二十日起算，於同年十二月十九
日刑期屆滿，有該等卷件可查。則被告前犯之違反麻醉藥品管理條例案件所處之有期
徒刑柒月，在八十五年九月二十日至同年十二月十九日
期間，發生事實上未執行完畢
之事實，原判決於八十五年十一月五日判決時，竟以上開之前案業已執行完畢而科被
告以累犯之刑責，其
適用法則自非適當。案經確定，且對被告不利，爰依刑事訴訟法
第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正等語。
本院按非常上訴審，應以原判決所確認之事實為基礎，以判斷其適用
法律有無
錯誤。
本件原確定判決認定之事實，係被告甲○○前因違反麻醉藥品管理條例案件，經原法
院判處有期徒刑七月，於民國八十四年九月十二日執行完畢，有台灣新竹地方法院檢
察署刑案資料查註紀錄表在卷
可稽。
詎又基於概括之犯意，自八十五年四月十九日起
，
迄同年九月十五日止，
連續犯非法吸用化學合成麻醉藥品罪。依此事實，原判決適
用刑法第四十七條論以累犯，其
適用法律即
難謂有違背。至檢察官於前案執行完畢後
，復依原法院
另案以八十五年度聲字第五八九號合併定應執行刑之刑事裁定，重新簽
發執行指揮書，再度發監執行應執行刑剩餘之刑期，並非原確定判決確認之事實，亦
與原確定判決認定事實與卷內訴訟資料是否相符無關。自不得執以指摘其適用法律有
所違誤。非常
上訴意旨指摘原
判決違背法令，非有理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十六條，判決如主文。
中 華 民 國 八十六 年 三 月 十三 日
最高法院刑事第六庭
審判長法官 黃 劍 青
法官 劉 敬 一
法官 林 增 福
法官 林 文 豐
法官 邵 燕 玲
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十六 年 三 月 二十一 日