最高法院刑事判決 八十七年度台上字第二六八七號
上 訴 人 台灣高等法院檢察署檢察官
上訴人即被告 甲○○
右上訴人等因被告違反藥事法案件，不服台灣高等法院中華民國八十六年二月二十日
第二審判決（八十五年度上訴字第五一三四號，
起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署
八十五年度少連偵字第一五八號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決關於轉讓禁藥部分撤銷，發回台灣高等法院。
甲○○之
上訴駁回。
理 由
撤銷發回部分
本件原判決認定上訴人即被告甲○○因友人藍○○之介紹而認識趙○○（非法吸用化
學合成麻醉藥品部分已經一審判刑確定），趙○○得知被告有非法吸用化學合成麻醉
藥品安非他命之惡習且有同屬禁藥之安非他命可供買受，即於民國八十四年十一月間
向被告表示要購買禁藥安非他命，被告明知安非他命雖係化學合成麻醉藥品，亦屬禁
藥，竟基於
概括犯意，自八十四年十一月間起至八十五年二月間止，連續四次在其上
址住處，以每小包新台幣（下同）一千元至二千元之代價，轉讓禁藥安非他命予趙○○
○，並由趙○○帶回其家中非法吸用。
嗣被告又基於同一之概括犯意，於八十五年四
月十日在其上址住處，以一包一千元之代價，連續再轉讓禁藥安非他命予趙○○一次
，然經趙○○非法吸用後認為品質不佳，於
翌日退還被告，且除第一次係趙○○向被
告詢問外，餘均為被告主動打電話向趙○○兜售。嗣於八十五年四月十一日晚上八時
十分許，在被告上址住處，
為警查獲，並自被告身上起出錫箔紙二張、含安非他命殘
渣之塑膠袋一只；另從趙○○身上起出含安非他命殘渣之玻璃吸管一支
等情。因而撤
銷第一審關於被告非法販賣化學合成麻醉藥品部分
科刑判決，改判論處被告連續明知
為禁藥而轉讓罪刑，固非無見。
惟
按所謂販賣化學合成麻醉藥品安非他命行為，
祇須以營利之意思而販入或賣出，即
足構成。倘於有償讓與他人之初，係基於營利之意思，並已着手實施（如兜售等），
而因故無法高於購入原價出售，最後不得不以原價或低於原價讓與他人時，仍屬販賣
行為。苟始終無營利之意思，縱以原價或低於原價有償讓與他人，要
難謂為販賣行為
，僅得以
轉讓禁藥罪論處。本件原判決於事實欄內載明被告先後轉讓禁藥五次予趙曉
琪，其中除第一次係趙○○向被告詢問有無安非他命外，其餘四次均係被告主動打電
話向趙○○兜售等情，其於理由欄內復說明最後一次於八十五年四月十日，趙○○向
被告買一包一千元之禁藥安非他命，嗣因趙○○認為品質不佳，即於翌日退還被告云
云。苟屬
無訛，衡諸一般
經驗法則，被告既主動向趙○○兜售安非他命，且趙○○亦
曾因貨品品質與價格不相當而有退貨之行為，謂被告兜售安非他命無營利之
意圖，似
非無
審酌之餘地。原審未詳細剖析，遽認被告無營利之意圖，尚有可議。檢察官
上訴
意旨指摘原判決此部分不當，非無理由，應認原判決此部分有
發回更審之原因。
上訴駁回部分
查第三審上訴書狀，應敍述上訴之理由，其未敍述者，得於提起上訴後十日內補提理
由書於
原審法院，已逾上述
期間，而於第三審法院未判決前仍未提出
上訴理由書狀者
，第三審法院應以判決駁回之，刑事訴訟法第三百八十二條第一項、第三百九十五條
後段規定甚明。本件上訴人即被告甲○○被訴違反藥事法部分，不服原審判決，於八
十六年三月十三日提起上訴，並未敍述理由，
迄今逾期已久，於本院未判決前仍未提
出，依上開規定，其上訴自非合法，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條後段、第三百九十七條、第四百零一條，
判決如主文。
中 華 民 國 八十七 年 八 月 十三 日
最高法院刑事第五庭
審判長法官 陳 錫 奎
法官 王 德 雲
法官 洪 清 江
法官 吳 昆 仁
法官 李 伯 道
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十七 年 八 月 十九 日
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