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最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　八十七年度台上字第六五○號 　　上　訴　人　甲○○　男 右上訴人因重利案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國八十六年二月五日第二審 更審判決（八十五年度上更㈠字第三九四號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署八 十四年度偵字第四九五號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 上訴駁回。 理 由 按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由， 不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上 訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當， 或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合 時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴意旨略稱：㈠原判決認 定上訴人實際賺取百分之七至十二之月息，並未說明其依據。對上訴人前後獲得重利 若干﹖事實欄未予認定，理由欄亦未論析。㈡依證人謝慶順、孫銘謙、李茂坤所供， 其等以信用卡向上訴人借款時，並未提及借款之動機及用處，上訴人自無由獲知其等 有急迫之情況。況李、孫二人均自承向上訴人借款二次，則該二人之第二次借款，顯 非無經驗。㈢上訴人實際所得月息百分之七至百分之十二，與當舖業之最高月息九分 ，尚得加上棧租費及保險費，合計達百分之十四為低，並無過高之情形。㈣原審未併 宣告緩刑，尚欠妥當云云。 惟查：原判決綜核上訴人之自白，證人孫銘謙、謝慶順、李茂坤之證述，扣案信用卡 貸款收支帳簿、簽帳單、請款單及聯合信用卡處理中心付款收據等證據，並參酌全案 卷證資料，認定上訴人有乘他人急迫貸以金錢，而取得與原本顯不相當之重利為常業 之犯行，及說明公訴人雖指上訴人所為另涉犯刑法第三百卅九條第一項、第二百十六 條、第二百十五條之罪嫌，惟此部分上訴人之犯罪尚屬不能證明，因公訴人認此部分 與判決有罪部分有方法結果之牽連關係，故不另予無罪諭知之理由。其採證認事，從 形式上觀察，並無違背法令之情形，上訴意旨對原審之論斷，究係違背如何之經驗法 則或論理法則，亦未依據卷內資料，為具體之指摘。且查：㈠上訴人既不否認持卡人 持卡借款時，其均先依借款金額扣取利息百分之十至十五之事實（第一審卷第九十一 頁反面，原審上訴卷第廿三頁反面、第四十四頁反面、更㈠卷第六十五頁反面），原 審據此認定上訴人「賺取月息百分之十至十五，扣除百分之三之手續費後，實際賺取 百分之七至百分之十二，即月息七分至十二分之重利，即非無據，與卷內資料亦無不 符。㈡刑法上之常業犯，祇以其是否藉以為生之意思，而有行為之表現為斷，不以別 無其他職業為限，亦不以果資生存為必要。原判決對上訴人之如何有藉重利營生之意 思，並已有行為之表現，已於理由欄內詳細說明其認定之理由及依據。至上訴人實際 獲得重利若干﹖是否果資為生存之資﹖依上開說明，並非屬犯罪之構成要件要素，自 無庸於事實欄內詳為認定，並於理由內說明其理由。㈢重利罪，以乘他人之急迫、輕 率或無經驗，貸以金錢或其他物品，而取得與原本顯不相當之重利為要件，所謂乘他 人之急迫、輕率或無經驗，只須有一於此，罪即成立。本件孫銘謙、謝慶順、李茂坤 已均供稱：因急需用錢，始持卡向上訴人借錢。而上訴人既登報向不特定之人招攬借 款，信用卡又非供為向他人借款之用（僅能經由提款機向發卡銀行小額貸款），若非 急需，持卡人當不至甘負高額利息，於閱報後即貿然持卡向上訴人以「真刷卡，假消 費」之方式借款，此情自亦為上訴人所明知。原審因此認定上訴人係利用貸款人之急 迫而貸與金錢，與經驗法則，要無不符。㈣當舖業，依台灣省政府六十七年五月十五 日府建三字第四二五○六號函，固可收取九分之月息，並可酌收棧租費及保險費。但 當舖業之設立，乃採許可制，有其一定之資格限制，並須受政府之嚴格監督，此觀當 舖業管理規則自明，其收取之月息利率，亦係由省、直轄市主管機關會同財政等有關 機關及該同業公會依照當地銀行業擔保放款通行利率，參酌物價指數、當地經濟狀況 及公營當舖利率，依該管理規則第十七條第一項之授權而議定，所議定之月息利率， 依現行社會觀念，縱屬過高，亦應由上開各機關重行檢討議定。當舖業者既依議定之 利率取息，因係法令所許可，具有阻却違法之原因，上訴人既非當舖業，收取之利息 ，自不可與當舖業同視而據以主張阻却違法。㈤是否宣告緩刑，乃原審依職權得酌定 之事項，非可任意指摘，以為第三審上訴理由。綜上所述，本件上訴意旨所指，均與 法律規定得為第三審上訴理由之情形不相適合，其上訴違背法律上之程式，應予駁回 。其併請求本院諭知緩刑，因本院係為程序判決，無從審酌。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。 中 華 民 國 八十七 年 二 月 二十五 日 最高法院刑事第四庭 審判長法官 莊 來 成 法官 曾 有 田 法官 王 德 雲 法官 謝 俊 雄 法官 林 永 茂 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十七 年 三 月 三 日