最高法院刑事判決 八十七年度台非字第七○號
上 訴 人 最高法院檢察署檢察總長
被 告 甲○○
右
上訴人因被告違反麻醉藥品管理條例案件，對於台灣高等法院中華民國八十六年十
二月二十三日第二審確定判決（八十六年度上訴字第二五○六號，
起訴案號：台灣新
竹地方法院檢察署八十五年度偵字第一○八○四號），認為違法，提起
非常上訴，本
院判決如左：
主 文
原判決撤銷。
本件免訴。
理 由
非常
上訴理由稱：「
按案經判決確定者，應
諭知免訴之判決，刑事訴訟法第三百零二
條第一款定有明文。查被告甲○○前曾基於
概括犯意，自八十五年十月上旬某日起，
至八十五年十月二十三日止，在其苗栗縣公館鄉福基村十鄰三○二號住處，連續多次
非法吸用安非他命，
嗣於八十五年十月十五日在上址
為警查獲，並扣得安非他命○‧
○一公克，
復於八十五年十月二十三日晚上九時五十九分許，在苗栗縣公館鄉玉泉村
一二九號前為警查獲，並扣得安非他命七包（重三‧八公克），涉有連續非法吸用化
學合成麻醉藥品之
犯行，案經台灣新竹地方法院於八十五年十一月十一日以八十五年
度苗簡字第六一四號判處
有期徒刑六月，如
易科罰金，以三百元折算一日，並於八十
五年十二月二日確定在案。而本件被告被訴於八十五年十月上旬以每小包新台幣（下
同）一千元之價格，向他人購入合成麻醉藥品安非他命十小包，擬供己吸食之用，嗣
於同年月二十三日當日晚間九時五十分許，持其所購安非他命七小包至苗栗縣公館鄉
玉泉村一二九號時，為警查獲，並自其身上扣得安非他命七小包乙案，犯罪事實與前
開案件重覆，此有該案簡易判決書及被告刑事資料查註紀錄表等
可稽，則依前揭說明
，本件被告被訴右開犯行部分，應為該案確定判決效力所及，自應
諭知免訴之判決，
乃原審不查，竟判處被告有期徒刑八月，顯係違背法令，案經確定，且不利於被告，
爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正」等語。
本院按案件曾經判決確定者，應諭知免訴之判決，刑事訴訟法第三百零二條第一款定
有明文。查被告甲○○基於概括之犯意，自民國八十五年十月上旬某日起，至八十五
年十月二十三日止，在苗栗縣公館鄉福基村福基三○二號住處，連續非法吸用化學合
成麻醉藥品安非他命，於八十五年十月十五日，在上址為警查獲，並扣得安非他命零
點零一公克，再於八十五年十月二十三日晚上九時五十分，在同鄉玉泉村一二九號前
，為警查獲，並扣得其所有安非他命七包，涉連續非法吸用麻醉藥品犯行，已經第一
審於八十五年十一月十一日判處有期徒刑六月，如易科罰金，以三百元折算一日，上
開
扣案之安非他命
沒收，於八十五年十二月一日確定，有第一審八十五年度苗簡字第
六一四號案卷可稽。惟檢察官又以上開扣得之安非他命七小包，被告係
意圖販賣予綽
號「阿源」之不詳姓名男子
而非法
持有，再行提起公訴，經原審審理結果，認被告僅
係單純非法持有，乃原審於八十六年十二月二十三日，以八十六年度上訴字第二五○
六號刑事判決，撤銷第一審不當之判決，竟未依首開規定，改判諭知免訴，仍判處被
告非法持有化學合成麻醉藥品罪刑，顯屬違背法令。非常上訴執以指摘，洵有理由。
案經確定，且於被告不利，自應將原判決撤銷，諭知免訴之判決。
據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款但書、第三百零二條第一款
，判決如主文。
中 華 民 國 八十七 年 四 月 二 日
最高法院刑事第九庭
審判長法官 謝 家 鶴
法官 羅 一 宇
法官 花 滿 堂
法官 陳 世 淙
法官 謝 俊 雄
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十七 年 四 月 八 日