最高法院刑事判決 八十八年度台上字第三七八九號
上 訴 人 甲○○
右
上訴人因違反麻醉藥品管理條例案件，不服台灣高等法院中華民國八十八年三月十
八日第二審判決（八十七年度上訴字第三一○九號，
起訴案號：台灣基隆地方法院檢
察署八十六年度偵字第二六五○、五○七七號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院。
理 由
本件原判決認定上訴人甲○○基於販賣化學合成麻醉藥品之
概括犯意，分別於民國八
十五年中之不詳日期，連續二次以新台幣（下同）二千元一公克及一千五百元○‧五
公克，販賣安非他命予江玉敏。又分別於八十六年六月上旬、七月中旬及下旬某日，
在基隆市○○路○○號中國國際商業銀行右側巷內，以一小包安非他命一千五百元、
二千元及八百元之價格販賣予陳國隆。同年八月中旬某日，在基隆市○○路○○○巷
龍門里里民大會堂走廊，又以一小包安非他命二千元之價格販賣予陳國隆吸用。八十
七年五月底，在基隆市○○路工地，連續三次以每包二千元之價格販賣安非他命共三
包（每次一包）予李鄭龍
等情。因而將第一審判決撤銷，改判論處上訴人連續非法販
賣化學合成麻醉藥品罪刑，固非無見。
惟查：㈠
按販賣化學合成麻醉藥品安非他命罪，以
意圖營利為其犯罪
構成要件之一，
自應於事實欄內為明白之記載，並於理由內敘明其所憑之
證據及其認定之理由，始稱
適法。本件原判決認定上訴人基於販賣化學合成麻醉藥品之概括犯意，連續販賣安非
他命予江玉敏、陳國隆、李鄭龍等人，但於事實欄並未記載上訴人是否具有營利意圖
，復未於理由內敘明其所憑之證據及其認定之理由，自屬於法有違。㈡
科刑之判決書
，對於犯罪事實必須詳加認定，而後於理由內敘明其認定犯罪事實所憑之證據，及其
認定之理由，方足以資
論罪科刑，其
所載事實理由與其所
宣告之主文，尤必相互一致
。若僅於理由內敘明其有犯罪之證據，而事實欄內並未認定，亦未於主文內宣告，則
理由失其依據，與法定程式不符，其判決即
難謂非違法。原判決於理由內敘明
扣案之
安非他命（鑑驗後剩餘淨重約零點二○一三公克），係
違禁物，應依法宣告
沒收云云
，但卻未於事實欄內為記載，並於主文為沒收之
諭知，復未說明認定其為違禁物之依
據，
揆諸前揭說明，難認適法。㈢按法院採為判決基礎之證據，依法應於
辯論終結前
踐行
調查程序，並予被告以辯解之機會，否則未經踐行調查程序，遽採為論罪之證據
，自屬違法。原判決認定上訴人基於概括犯意，分別於八十五年中之不詳日期，連續
二次以二千元一公克及一千五百元○‧五公克，販賣安非他命予江玉敏等情，理由內
係引用
證人江玉敏在檢察官
偵查中之指證為論罪依據。但此部分雖經檢察官移送
併辦
，原審未併予審理，亦未提示此部分之案件資料，於
辯論終結前踐行調查程序，遽採
為論罪之依據，自屬違法（原審於判決後敍明無從併辦，將該案件資料函退台灣基隆
地方法院檢察署）。
上訴意旨執以指摘原判決不當，非無理由，應認有
發回更審之原
因。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十八 年 七 月 十五 日
最高法院刑事第八庭
審判長法官 吳 雄 銘
法官 池 啟 明
法官 石 木 欽
法官 王 憲 義
法官 郭 毓 洲
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十八 年 七 月 十九 日