最高法院刑事判決 八十八年度台上字第四一六九號
上 訴 人 甲○○ 男
選任辯護人 張玉希
律師
李美惠律師
右
上訴人因殺人案件，不服台灣高等法院中華民國八十八年五月十日第二審判決（八
十七年度上訴字第四九六三號，
起訴案號：台灣宜蘭地方法院檢察署八十七年度偵字
第六九四、七四八號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院。
理 由
本件原判決認定上訴人甲○○曾於民國八十六年間犯
賭博罪，經台灣宜蘭地方法院判
處
有期徒刑六月，
併科罰金三萬元，於八十七年一月十三日執行完畢。緣林坤生於0
00年0月間，向上訴人借款新台幣十五萬元未還，上訴人曾至林坤生住處索討未果
，竟忿而與其胞兄潘福來（
另案判處有期徒刑十五年）及綽號「小李」、「阿東」之
成年男子，基於共同殺人之
犯意聯絡，於八十七年一月三十日晚上九時許，囑由潘福
來夥同綽號「小李」、「阿東」者，駕駛車號00－0000號自用小客車，至宜蘭
縣○○鄉○○村○○路四十八之一號，由潘福來與「小李」進入該屋內，以有話相談
為由，將正在該屋內觀看他人打麻將之林坤生召至屋外，三人隨即出手毆打林坤生，
並分持路旁之竹、木棍各一支，朝林坤生之頭頂部猛打數下，致林坤生受有硬腦膜下
出血、腦挫傷之傷害，倒趴於宜蘭縣○○鄉○○路○○○號前路旁。潘福來等三人見
已達目的，於駕車欲離開現場時，上訴人隨即駕駛車號00－0000號廂型車抵達
現場善後，兩車朝反方向交會而過。上訴人下車後，見林坤生倒趴於路旁，
乃將林坤
生扶上廂型車後座，並對林坤生稱：「早解決這種事，今日就不會發生此事」，隨即
將林坤生載往宜蘭縣○○鄉○○○路葛嗎蘭橋北端，其所經營之聯福檳榔攤，與其不
知情之妻冉鳳萍，商討如何處理，
適為至該處之不知情友人藍建松發現，催促其送醫
。上訴人爰將林坤生送至宜蘭縣羅東鎮聖母醫院急救，惟林坤生仍因傷重，延至同年
二月九日十時五分許，在宜蘭縣○○鄉○○路○號住處死亡
等情。因而撤銷第一審關
於上訴人部分之判決，仍論處上訴人共同殺人（
累犯）罪刑，固非無見。
惟查：㈠有罪之判決書，須將認定之犯罪事實詳記於事實欄，然後於理由內逐一說明
其憑以認定之
證據，使事實與理由兩相一致，方為合法，倘理由已加說明，而事實欄
無此記載，則理由失其依據，自足構成撤銷之原因。原判決理由雖說明上訴人與潘福
來及綽號「小李」、「阿東」者，有犯意聯絡及
行為分擔；但事實欄並未明白認定上
訴人與潘福來及綽號「小李」、「阿東」者，為如何之謀議，而有犯意之聯絡，亦未
記載上訴人分擔何殺人行為，則其理由之說明即失所依憑。㈡有罪判決書之事實，為
適用
法律之基礎，凡與
適用法律有關之事項，均應為詳實之記載，始足為適用法律之
依據。原判決事實欄雖記載，潘福來等三人「隨即分別出手『毆打』林坤生，並分持
路旁之竹、木棍各一支朝林坤生之頭頂部『猛打』數下」；但所謂「毆打」、「猛打
」，究竟係指何犯意，並未明確記載，尚不足為適用法律之依據。㈢有罪判決所認定
之事實，與其所採用之證據不相適合，即屬證據上之理由矛盾。原判決以
證人林耀南
在原審之
證言，有聽到廂型車內的人說「早解決這種事，今日就不會發生此事」，採
為證據，認定上訴人事前知情（見原判決第四面第十五行以下）。惟林耀南在原審並
未為上開供述，原判決所認定之事實，與所採用之證據不相適合，自屬證據上之理由
矛盾（
按林耀南係在第一審為上開供述，見第一審卷第四十九頁背面）。㈣證據雖已
調查而其內容尚未明瞭者，即與未經調查無異，如遽行判決，仍屬應於審判
期日調查
之證據未予調查。林耀南在第一審雖曾證稱：有聽到廂型車內的人說「早解決這種事
，今日就不會發生此事」。但在原審係供稱：「有聽到，但是我伯父小孩說」（見原
審卷第八十七頁）。則上開證詞之內容，究竟係林耀南親自聽聞所為之陳述，或來自
其堂兄弟傳聞之詞，即饒有研求餘地。按證人就其本人親身經歷目擊之事實經過，到
庭而為陳述，其證言固得採為被告犯罪之證據；惟證人以聞自他人在審判外之陳述作
為內容，到庭而為轉述者，則屬
傳聞證據，不得採為判決之基礎。其實情如何，尚不
明瞭，原審未予徹查明白，即遽行判決，亦嫌速斷。以上情形，或為
上訴意旨指摘所
及，或為本院得
依職權調查之事項，應認有撤銷
發回更審之原因。又林坤生之死亡時
間為八十七年二月九日二十二時（即晚上十時）五分，原判決誤載為八十七年二月九
日十時五分。另依檢察官
起訴書記載之事實，上訴人係「教唆」潘福來等人犯罪，則
上訴人究為
教唆犯，或共謀共同
正犯，案經發回，併予查明。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十八 年 八 月 五 日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官 陳 炳 煌
法官 陳 正 庸
法官 陳 世 雄
法官 陳 東 誥
法官 張 春 福
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十八 年 八 月 九 日
Ｚ