最高法院刑事判決 八十八年度台上字第四三五九號
上 訴 人 甲○○
右
上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八
十七年九月三十日第二審判決（八十七年度上訴字第一三四九號，
起訴案號：台灣雲
林地方法院檢察署八十七年度偵字第一七五二號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。
理 由
本件原判決維持第一審論處上訴人甲○○未經許可製造可發射子彈具有殺傷力之改造
手槍罪刑之判決，
駁回上訴人在第二審之上訴，固非無見。
惟查未經許可而製造管制之槍砲之處罰，除行為人有製造管制之槍砲之行為外，尚須
行為人主觀上有製造槍砲之犯意，始克構成，本件原判決認定上訴人主觀上有製造之
犯意，理由內並未說明其依憑之
證據，亦有判決理由不備之違法。另原判決未敍明上
訴人行為之嚴重性及危險性即行
諭知上訴人於刑之執行完畢或
赦免後，令入勞動場所
強制工作三年，似與
比例原則有違（司法院大法官會議釋字第四七一號解釋
參照），
以上違誤或為
上訴意旨所指摘，或為本院得
依職權調查之事項，應認原判決有撤銷
發
回更審之原因，至原判決理由五不另為無罪
諭知部分，因
公訴人認與前開論罪
科刑部
分，具有
裁判上一罪關係，爰一併發回，合予指明。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十八 年 八 月 十二 日
最高法院刑事第十庭
審判長法官 莊 登 照
法官 洪 明 輝
法官 蔡 清 遊
法官 黃 一 鑫
法官 林 秀 夫
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十八 年 八 月 日