最高法院刑事判決 八十八年度台非字第二五一號
上訴人 最高法院檢察署檢察總長
被 告 甲○○
右
上訴人因被告竊盜案件，對於台灣屏東地方法院中華民國八十四年十一月十日第一
審確定判決（八十四年度訴字第四四六號，
起訴案號：台灣屏東地方法院檢察署八十
四年度偵字第二三六八號），認為違法，提起
非常上訴，本院判決如左：
主 文
原判決關於
宣告緩刑違背法令之部分撤銷。
理 由
非常
上訴理由稱：「
按依刑法第七十四條之規定，得宣告緩刑者，以未曾受
有期徒刑
以上刑之宣告，或前受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或
赦免後五年以內，未曾受
有期徒刑以上刑之宣告為條件，是凡在判決前已經受有期徒刑以上刑之宣告確定者，
即不合於緩刑條件，因而前已因其他犯罪受有期徒刑之宣告確定者，即不得復宣告緩
刑。本件被告甲○○於原判決宣告其緩刑前，曾因
竊盜罪，經檢察官提起公訴，於民
國八十四年五月三日，經原法院判處有期徒刑六月，緩刑四年，於八十四年九月十六
日確定，此有原法院八十四年度易字第二三○號被告甲○○竊盜案卷
可稽。本件原判
決於八十四年十一月十日
宣示之時，被告既已因竊盜罪，受有期徒刑之宣告，並已確
定，即不合於緩刑之條件，依法不得
予以宣告緩刑，
乃原判決竟為緩刑二年之
諭知，
委有
適用法則不當之違法。案經確定，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十
三條提起非常上訴，以資糾正」等語。
本院按受二年以下有期徒刑、
拘役或
罰金之宣告，而未曾受有期徒刑以上刑之宣告，
認為以暫不執行為適當者，得宣告二年以上五年以下之緩刑，刑法第七十四條第一款
定有明文。又凡在判決前已經受有期徒刑以上刑之宣告確定者，即不合於緩刑條件，
至於前之宣告刑已否執行，以及被告犯罪時間之或前或後，在所不問，因而前已受有
期徒刑之宣告，即不得於後案宣告緩刑。本件被告甲○○因犯
加重竊盜罪，經原法院
於民國八十四年十一月十日宣示判處有期徒刑七月，緩刑二年。但在本件宣示判決前
，被告因另犯竊盜罪，業經同法院於八十四年五月三日宣示判處有期徒刑六月，緩刑
四年，並於同年十月二日（非常上訴理由誤為八十四年九月十六日）判決確定，有該
院八十四年度易字第二三○號刑事判決可稽。揆之上開說明，本件判決前被告既因
另
案曾受有期徒刑判決確定，本件即不得宣告緩刑。乃原判決竟判處被告有期徒刑七月
，並依刑法第七十四條第一款規定，宣告緩刑二年，自有適用法則不當之違背法令。
案經確定，非常
上訴意旨執以指摘，洵有理由。惟原判決尚非不利於被告，應由本院
僅將原判決關於宣告緩刑違背法令之部分撤銷，以資糾正。
據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款前段，判決如主文。
中 華 民 國 八十八 年 九 月 二 日
最高法院刑事第三庭
審判長法官 陳 錫 奎
法官 洪 清 江
法官 吳 昆 仁
法官 李 伯 道
法官 高 金 枝
右
正本證明與
原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十八 年 九 月 七 日