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最高法院民事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台上字第二七一五號 　　上　訴　人　陳 李 葱 　　　　　　　　乙 ○ ○ 　　　　　　　　陳 文 章 　　　　　　　　陳 章 信 　　　　　　　　陳 秋 美 　　　　　　　　顏陳美代 　　　　　　　　陳 三 貴 　　被 上訴 人　甲 ○ ○ 　　訴訟代理人　李 敏 惠律師 右當事人間請求確認繼承權不存在事件，上訴人對於中華民國八十五年三月八日台灣 高等法院第二審更審判決（八十四年度家上更㈠字第二三號），提起上訴，本院判決 如左： 主 文 上訴駁回。 第三審訴訟費用由上訴人負擔。 理 由 本件被上訴人主張：伊養父陳阿網與養母陳吳伴於日據大正七年（民國七年）收養陳 萬寶為養子，嗣於昭和八年（民國二十二年）終止收養關係，陳萬寶即與陳阿網、陳 吳伴之養女陳金鶯結婚，遂改「螟蛉子」為「婿」。陳金鶯去世後，陳萬寶再與非陳 阿網、陳吳伴養女之上訴人陳李葱結婚，育有上訴人乙○○（昭郎）、陳美代（美代 子）、陳文章（次郎）、陳秋美、陳章信、陳三貴等子女（下稱乙○○等六人）。陳 阿網、陳萬寶、陳吳伴分別於民國六十一年、六十六年及七十年相繼去世，陳萬寶僅 係陳阿網、陳吳伴之女婿，上訴人陳李葱則為陳萬寶之妻，對於陳阿網、陳吳伴之遺 產均無繼承權。乃上訴人陳李葱及乙○○等六人於台北市政府徵收陳阿網、陳吳伴遺 產，發給補償費時，竟出面主張陳萬寶、陳李葱分別為陳阿網、陳吳伴之養子及養女 ，對該項補償費有繼承權或代位繼承權存在，致伊在私法上地位有受侵害之危險，實 有提起確認之訴之必要等情。求為確認上訴人對陳阿網、陳吳伴遺產之繼承權不存在 之判決。 上訴人則以：陳萬寶及上訴人陳李葱分別為陳阿網、陳吳伴之招婿兼養子、養女兼媳 婦，對於陳阿網、陳吳伴之遺產均享有繼承權等語。資為抗辯。 原審審理結果，以：關於上訴人乙○○等六人部分：按日據時期，台灣地區人民有關 親屬、繼承事項不適用日本民法之規定，而應依台灣當地之習慣決之。查，日據時期 台灣地區人民終止收養關係之方式，除強制終止外，亦可協議終止，且不以申報戶口 為要件，亦無司法院大法官會議釋字第十二號、第三十二號解釋之適用。本件依日據 大正八年（民國八年）三月二十七日所立戶主為陳阿網之戶籍登記簿謄本記載，陳萬 寶係大正七年（民國七年）一月十日養子緣組入戶，斯時其與陳阿網、陳吳伴間應有 收養關係，為兩造所不爭，足堪認定；而其於昭和八年（民國二十二年）間與於大正 五年（民國五年）十月五日養子緣組入戶之陳阿網、陳吳伴養女陳金鶯成立招入婚姻 ，故陳萬寶之續柄欄於「螟蛉子」前加上一「婿」字，並在續柄欄細別職業欄加記「 養女陳氏金鶯之夫」，而養女陳金鶯之戶籍登記各欄中，則未為任何補記。上訴人乙 ○○等六人據此主張陳萬寶為「婿螟蛉子」，即兼具有養女之「女婿」及「螟蛉子」 雙重身分，並提出最高法院七十一年度台上字第五○五七號民事判決及學者戴炎輝之 著作以實其說，惟為被上訴人所否認。茲查，日據時期台灣地區戶口調查簿上將異姓 養子記載為「螟蛉子」，以資與「過房子」之同姓養子有所區別。本件依上訴人乙○ ○等六人提出最高法院之判決及學者著作，固可認「婿養子緣組入戶」或「婿養子」 為日據時期台灣習慣之所許，然因承認此一習慣，將使兄弟或姊妹成為夫妻，在倫常 上並不適宜，故除如上開判決意旨及著作所承認之「婿養子緣組入戶」或「婿養子」 －即同時進行以配婚為目的之收養行為，依當時社會習慣尚可允許外，其他配婚及收 養非同時進行者，是否為習慣所允許，應由上訴人乙○○等六人舉證證明之。惟上訴 人乙○○等六人均未能舉證以實其說，自難認陳萬寶得兼具養子與女婿雙重身分。況 參照司法院大法官會議釋字第三十二號解釋謂：「本院釋字第十二號解釋所謂將女抱 男（即收養某男，同時以女妻之）之習慣，係指於收養同時以女妻之，而其間又無血 統關係者而言。此項習慣實屬招贅行為，並非民法上之所謂收養。至被收養為子女後 ，而另行與養父母之婚生子女結婚者，自應先行終止收養關係」云云意旨，雖明白承 認確有將女抱男之習慣，惟其係招贅行為而非收養，且以同時收養及結婚為前提。本 件陳金鶯收養在先（大正五年，即民國五年），陳萬寶收養在後（大正七年，即民國 七年），且於收養陳萬寶十五年後（昭和八年，即民國二十二年），陳阿網、陳吳伴 始令陳金鶯與陳萬寶行招入婚，則並不符合上開解釋意旨應同時為之之要件，且上開 解釋意旨亦僅認有以男抱女之情事，係屬招贅而非收養，自難認陳萬寶可兼具養子及 女婿之雙重身分。而陳阿網、陳吳伴收養陳萬寶，再命其與陳金鶯結婚，依上開解釋 意旨，必先終止收養關係，由此可證若非同時為之，即無兼具養子及女婿雙重身分之 習慣，否則何以須先行終止收養關係。又日據時期台灣地區有「童養媳」之制，俗稱 「媳婦仔」，係以將來為子媳之目的所收養之異姓幼女，其將來若與養父母之婚生子 女結婚，其收養關係因而消滅。本件若謂陳萬寶被收養，係以與養父母之養女陳金鶯 結婚為目的，即類似「媳婦仔」之地位，則陳萬寶亦因與陳金鶯成婚而當然消滅其與 陳阿網、陳吳伴間之收養關係。至於上訴人乙○○等六人主張：陳萬寶戶籍記載改為 「婿螟蛉子」，並未終止收養關係，否則其姓名應回復本姓為「簡萬寶」，並因招贅 婚冠妻姓而為「陳簡萬寶」乙節，經查，陳萬寶原係「祖師廟橫街二十二香戶陳松茂 螟蛉子，大正七年（民國七年）一月十日」始「養子緣組入戶」於陳阿網、陳吳伴戶 ，足見其「陳」姓，原非始於陳阿網、陳吳伴，而係「陳松茂」其人，故縱陳阿網、 陳吳伴因將陳金鶯許配與陳萬寶，而與陳萬寶終止收養關係，陳萬寶應回復之本姓， 未必當然係「簡」；況是否回復本姓，尚非判斷有無終止收養關係之唯一依據，故不 能因陳萬寶未改名為「陳簡萬寶」，即謂收養關係尚未終止。另台灣光復，民國三十 五年十月一日初次設籍，戶長仍為陳阿網之戶籍登記簿謄本亦記載「招婿」陳萬寶、 父簡馮才、母簡高阿快，不似於同一戶籍登記簿謄本上記載被上訴人為「養子」、父 李雙根、母李黃鴛鴦、養父陳阿網、養母陳吳伴；而民國三十六年七月十日陳萬寶創 立之新戶戶籍登記簿謄本中，亦為相同記載，仍與被上訴人之記載不同，故縱認陳萬 寶未因與陳金鶯結婚而當然解消其與陳阿網、陳吳伴間之收養關係，但亦可認陳萬寶 與陳阿網、陳吳伴間早已合意終止收養關係。此外，前揭日據時期之戶籍登記簿謄本 亦記載陳秋美為「婿陳萬寶四女」、陳李葱為「婿陳萬寶妻」，而非記載「養子陳萬 寶四女」、「養子陳萬寶妻」，益徵當時陳阿網、陳吳伴係先終止與陳萬寶間之收養 關係，而後陳萬寶以招贅婚姻方式與陳阿網、陳吳伴之養女陳金鶯結婚為其真意甚明 。至陳吳伴於七十年死亡時，其訃文上記載「孝男萬寶」，陳阿網、陳吳伴之墓碑上 刻「男三大房立右」（包括陳萬寶）字樣，固係實情，但收養關係既早由收養雙方當 事人合意終止，自不能因原收養人死亡後，僅憑訃文及墓碑所載逕認定親屬關係。是 上訴人乙○○等六人基於陳萬寶繼承人身分，主張其被繼承人陳萬寶就陳阿網、陳吳 伴之遺產有繼承權，其得代位繼承等語，即非可採。關於上訴人陳李葱部分：查，陳 萬寶於陳金鶯去世後，仍留住於陳阿網、陳吳伴戶，並於昭和十二年（民國二十六年 ）一月二十五日續娶上訴人陳李葱為妻，上訴人陳李葱因而「婚姻入籍」陳阿網、陳 吳伴戶，續柄欄載為「婦」及「婿陳萬寶」妻，有上開日據時期戶籍登記簿謄本可憑 ，而台灣光復後民國三十五年十月一日初次設籍，戶長仍為陳阿網之戶籍登記簿謄本 中，上訴人陳李葱之稱謂欄仍載為「婦」，父母欄亦無陳阿網、陳吳伴之姓名；另民 國三十六年七月十日陳萬寶創立之新戶戶籍登記簿謄本，亦無陳阿網、陳吳伴為上訴 人陳李葱養父母之記載。至於上訴人陳李葱所辯：日據時期戶籍登記簿謄本上，其與 陳萬寶所生長男陳昭郎（即乙○○）、長女陳富士子（已故）、次女陳美代子（即陳 美代）、二男陳次郎（即陳文章）等四人，均有「養女陳氏葱長男、長女、次女、二 男」之記載，且彼等續柄欄均記載為「孫」，故伊與陳阿網、陳吳伴間有收養關係存 在等語，惟查上訴人陳李葱與陳阿網、陳吳伴間並無收養關係之登記，已如前述，已 難定其間具有收養關係；而陳昭郎、陳富士子、陳美代子及陳次郎等四人之戶籍登記 簿之記載，僅係該四人己身身分之證明，原不足以作為上訴人陳李葱與陳阿網、陳吳 伴間身分關係之認定依據；且縱謂上訴人陳李葱所辯屬實，其與陳萬寶於昭和十八年 （民國三十二年）生育之三女陳富美子（已故）之續柄欄，固仍有「孫」之記載，但 已無「養女陳氏葱三女」字樣。甚者，其與陳萬寶於昭和十九年（民國三十三年）0 生育之陳氏秋美（即陳秋美），續柄欄已明載為「同居人」而非「孫」，其續柄細別 欄更記載為「婿陳萬寶四女」，此時仍屬日據時期，揆諸上開說明，亦可證明陳阿網 、陳吳伴與上訴人陳李葱間，業已合意終止收養關係，否則當不致有此項與前者不同 之記載。再者，上訴人陳李葱辯稱：若伊未經陳阿網、陳吳伴收養，其應回復本姓「 李」乙節，經查，上訴人陳李葱之本生父母為李根旺及李陳氏葉，於昭和十二年（民 國二十六年）與陳阿網、陳吳伴之婿陳萬寶結婚而入籍，稱謂為「婦」及「婿陳萬寶 妻」，姓名為「陳氏葱」，已如前述，若上訴人陳李葱確為陳阿網、陳吳伴養女，當 如陳金鶯之例，於續柄欄為符合其身分之記載，不應僅記載為「婦」及「婿陳萬寶妻 」；既未為養女之記載，即難認彼等間有收養關係；且上訴人陳李葱於台灣光復後， 即將其原姓名「陳氏葱（原審誤為李氏葱）」改為「陳李葱」，已恢復其本生父母之 「李」姓，縱認上訴人陳李葱與陳阿網、陳吳伴間曾有收養關係，亦可認定彼等早已 終止收養關係。此外，上訴人陳李葱亦辯稱，伊為陳阿網、陳吳伴之「媳婦仔」等語 ，惟為被上訴人所否認，上訴人陳李葱就此有利於己之事實，又未能舉證證明以實其 說，自難採信。是上訴人陳李葱以其為陳阿網、陳吳伴之養女，而認其對陳阿網、陳 吳伴之遺產有繼承權存在云云，洵屬無據。被上訴人以上訴人對於陳阿網、陳吳伴之 遺產均無繼承權，惟因彼等出面主張有繼承權，致伊無法領取徵收補償費，伊私法上 地位有受侵害之危險，且此危險得以確認判決除去之，有即受確認判決之法律上利益 ，自得提起本件確認之訴等情，於法洵無不合，應予准許云云。為其心證之所由得， 爰將第一審就被上訴人請求確認上訴人陳李葱對陳阿網、陳吳伴遺產之繼承權不存在 部分所為被上訴人敗訴之判決予以廢棄，改判如被上訴人之所聲明；就被上訴人請求 確認上訴人乙○○等六人對陳阿網、陳吳伴遺產之繼承權不存在部分所為被上訴人勝 訴之判決予以維持，駁回上訴人乙○○等六人之上訴，經核於法並無違誤。上訴論旨 ，就原審取捨證據、認定事實之職權行使，指摘為違背法令，聲明廢棄原判決，非有 理由。 據上論結，本件上訴為無理由。依民事訴訟法第四百八十一條、第四百四十九條第一 項、第七十八條，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 十一 月 二十九 日 最高法院民事第三庭 審判長法官 范 秉 閣 法官 朱 錦 娟 法官 朱 建 男 法官 許 澍 林 法官 王 錦 村 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 十二 月 十三 日