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臺灣桃園地方法院刑事判決　　　　　　　101年度訴字第211號 公　訴　人　臺灣桃園地方法院檢察署檢察官 被　　　告　李水明 選任辯護人　蔡信章律師 　　　　　　黃文欣律師 　　　　　　李永裕律師 被　　　告　廖肇欣 選任辯護人　蔡信章律師 被　　　告　單為光 選任辯護人　何乃隆律師 被　　　告　許富順 選任辯護人　戴文進律師 被　　　告　郭丕剛 選任辯護人　葉智幄律師 上列被告因貪污等案件，經檢察官提起公訴（98年度偵字第2259 8 號），本院判決如下： 主 文 李水明、廖肇欣、單為光、許富順、郭丕剛均無罪。 理 由 壹、公訴意旨略以：被告許富順係行政院衛生署桃園醫院（現改 制為衛生福利部桃園醫院，下稱桃園醫院）前泌尿科主任， 被告郭丕剛係桃園醫院總務室之技術員，均係依政府採購法 辦理該院泌尿科醫療儀器採購之公共事務而具有法定職務權 限之人；被告李水明係廣碩股份有限公司（下稱廣碩公司） 之負責人；被告廖肇欣係廣碩公司之股東，並擔任該公司副 總經理兼任業務主管；被告單為光為廣碩公司之業務部主任 。緣被告許富順於民國96年6 月22日，向桃園醫院提出其所 設定之「體外震波碎石機合作採購案」之規格需求，並由被 告郭丕剛於96年10月25日負責公告辦理上開採購案，旋於96 年11月13日由廣碩公司以新臺幣（下同）7,052,500 元得標 。惟廣碩公司於97年1 月4 日交付上開體外震波碎石機時， 被告許富順、郭丕剛業已發現廣碩公司所交付之體外震波碎 石機之機體出現黃漬，機體內部亦有生鏽及機板維修更換記 號，且有重覆黏貼序號標籤等情形，顯非招標公告所載之全 新品，經桃園醫院於97年5 月5 日向行政院原子能委員會通 報，並自黏貼處底層標籤序號「原委會管制序號：04/4393- 01」查知該儀器係於94年10月17日申辦進口，於97年3 月19 日始由彰化縣伍倫綜合醫院移轉予廣碩公司持有。桃園醫院 因此要求廣碩公司提出原廠證明文件，惟廣碩公司因無法提 出相關證明文件，被告李水明、廖肇欣、單為光為使上開碎 石機順利驗收，乃與被告許富順各自基於違背職務交付及收 受賄賂之犯意，約定日後桃園醫院使用該體外震波碎石機醫 療每1 位病患，廣碩公司則以「勞務費」為名，另行支付2, 000 元（病患人數1 至30人間）至3,500 元（病患人數31人 以上）不等之金額予許富順，被告許富順應允後，與基於圖 利廣碩公司犯意之被告郭丕剛，均明知上開儀器之瑕疵，竟 仍共同於97年1 月4 日，在行政院衛生署桃園醫院交貨紀錄 、在規格確認表上各項目勾選驗收合格，及於97年3 月12日 在試俥報告單上不實記載試俥結果：「正常運作」。然上開 碎石機儀器因過於陳舊，桃園醫院遂要求廣碩公司依約更換 儀器，並於97年5 月27日召開督導小組會議，議程中被告許 富順為掩飾上情，乃佯稱：碎石機機體內部生鏽及維修痕跡 ，因未具專業到要打開機殼確認機器之新舊云云，但經桃園 醫院陳文鍾院長於會議時，再三耳提面命告戒，驗收需確實 審驗等語，而被告許富順與郭丕剛明知上情，理應謹慎驗收 ，惟廣碩公司於97年6 月13日更換後之體外震波碎石機，仍 存有儀器外殼未標示廠牌型號，機體內部標示之廠牌與投標 文件不符，儀器有生鏽及機板維修更換記號，並產生陳舊腐 蝕，仍有以舊品混充新品履約之情事，且交付之U-Arm X 光 機亦與招標規格要求之C-Arm X 光機不符，且有關廣碩公司 提供之Medispec型號ECONOLITH 2000（下稱E2000 ）所列治 療床規格，與交付桃園醫院使用者均僅為「可自動移動3 方 位」之治療床，而不符合招標規格之「需具備4 軸上下前後 及傾斜檢查（X 、Y 、Z 、Trendelenburg ）之微調功能， 詎此次被告許富順針對廣碩公司第2 次交付之體外震波碎石 機，是否符合「全新儀器」竟不予認定，而於規格確認表載 明「有衛生署許可證且為新品是否全新儀器待驗收時會勘」 ，並與被告郭丕剛於97年6 月13日，共同在規格確認表各項 目勾選合格，再於97年8 月7 日在驗收紀錄表上核章，使其 驗收通過。嗣桃園醫院於發現廣碩公司交付之儀器外型、構 造不符，並要求廣碩公司於1 週內提出說明後，被告許富順 竟於97年8 月下旬某日，在廣碩公司97年8 月14日函覆桃園 醫院之函文上，簽文表示「本科於提出乾式體外震波碎石機 合作案之規格中，需具數位影像處理之C-Arm X 光機，意為 外觀為C 形狀之移動式X 光機，且可單獨使用之設備，現交 貨使用之儀器在本科臨床應用上符合所需」云云，護航該採 購案驗收通過，並自97年7 月至98年6 月間收取廣碩公司以 「勞務費」名義，所交付之賄款1,165,825 元。因認被告許 富順涉犯貪污治罪條例第4 條第1 項第5 款之對於違背職務 行為收受賄賂及刑法第213 條之公文書登載不實等罪嫌；被 告郭丕剛涉犯貪污治罪條例第6 條第1 項第4 款之圖利及刑 法第213 條之公文書登載不實等罪嫌；被告李水明、廖肇欣 、單為光則涉犯貪污治罪條例第11條第1 項之關於違背職務 行為行賄罪嫌。 貳、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實，不 能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。又犯罪事實之認 定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明， 自不能以推測或擬制之方法，作為裁判基礎（最高法院40年 台上字第86號判例意旨參照）。且認定犯罪事實所憑之證據 ，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然而無論直 接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人 均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有 罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存 在而無從使事實審法院得有罪之確信時，即應由法院為諭知 被告無罪之判決（最高法院76年台上字第4986號判例意旨參 照）。 參、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；有 罪之判決書應於理由內記載認定犯罪事實所憑之證據及其認 定之理由。刑事訴訟法第154 條第2 項及第310 條第1 款分 別定有明文。而犯罪事實之認定，係據以確定具體的刑罰權 之基礎，自須經嚴格之證明，故其所憑之證據不僅應具有證 據能力，且須經合法之調查程序，否則即不得作為有罪認定 之依據。倘法院審理之結果，認為不能證明被告犯罪，而為 無罪之諭知，即無前揭第154 條第2 項所謂「應依證據認定 」之犯罪事實之存在。因此，同法第308 條前段規定，無罪 之判決書只須記載主文及理由。而其理由之論敘，僅須與卷 存證據資料相符，且與經驗法則、論理法則無違即可，所使 用之證據亦不以具有證據能力者為限，即使不具證據能力之 傳聞證據，亦非不得資為彈劾證據使用。故無罪之判決書， 就傳聞證據是否例外具有證據能力，本無須於理由內論敘說 明。最高法院100 年度台上字第2980號判決意旨參照。是以 本件上開公訴意旨部分既經本院認定無罪，本判決即不再就 該部分論述所援引有關證據之證據能力，合先敘明。 肆、公訴人認被告許富順等人涉有上揭犯行，無非係以被告許富 順、郭丕剛、單為光、李水明、廖肇欣之供述、證人古尚平 之證述、桃園醫院決標公告、採購規格、規格確認表、交貨 紀錄、試俥報告單、桃園醫院97年度第1 次政風督導小組會 議會議紀錄、行政院衛生署桃園醫院97年8 月7 日驗收紀錄 、E2000 所列治療床規格、體外震波碎石機合作合約書、廣 碩股份有限公司97年8 月14日（九十七）廣字第0000000 號 函、照片及扣押物品目錄表、廣碩股份有限公司請款單、簽 呈、工作知會單、轉帳傳票及日記帳冊等卷證為其主要論據 。 伍、訊據被告許富順、郭丕剛、單為光、李水明、廖肇欣均堅詞 否認有何上開犯行，被告等人並為下列辯稱： ㈠被告許富順辯稱：本次體外震波碎石機之規格係伊代表使用 單位提出，而第1 次交機時伊是後來才到，相關應檢附之文 件郭丕剛應該有核對，伊就蓋章，試俥結果也都正常，驗收 時也沒有收到通知，因驗收時發現機器有所疑義，後來決定 要請廣碩公司更換機器，第2 次交機時跟郭丕剛有詳細檢查 ，確認機器是新的，還有拍照存證，試俥結果也都正常，驗 收時才知道有U-arm X 光機跟C-arm X 光機之差別，但試俥 時有確認有四軸微調之功能，伊只是會驗人員，也認為符合 秘尿科臨床應用上所需，另外伊未曾收取廣碩公司提供之勞 務費或其他金錢費用等語。辯護人並以：被告許富順因擔任 桃園醫院泌尿科主任而提出採購申請，但並非總務人員，本 無負責採購與招標之職務，且醫療器材之採購及驗收亦非公 立醫院醫師之法定職務權限，而被告許富順亦係基於桃園醫 院利益與病患權益提出相關需求，廣碩公司得標亦非被告許 富順得以決定之事項，自無違背職務之情形，而被告許富順 既無從預知廣碩公司得標，亦不可能以預為取得回扣給付方 式與廣碩公司有所約定，而本件體外震波碎石機第1 次交機 時被告許富順並不在場，被告許富順在交貨紀錄、廠商規格 驗收表蓋章時，合格欄位均已蓋章，被告許富順僅係確認貨 物已經收到，尚未驗收，且機器外觀新穎，也未打開外殼檢 視，試俥時也一切正常，不可能在交機時就發現機體有出現 黃漬、內部有生鏽及機板維修更換記號，並有重複黏貼序號 標籤等情，自無從認定有公文書登載不實之罪嫌，第2 次交 機時被告許富順確實有詳實檢查，並確認有相關文件，均足 認定所交付者為新機，且依被告許富順之專科醫師訓練中， 亦認為廣碩公司交付者為C 型臂，並不知有C-arm 跟U-arm 之差別，故不能以此認被告許富順有何意圖為自己或第三人 不法之利益，而公訴意旨雖認廣碩公司單為光、李水明、廖 肇欣為使體外震波碎石機順利驗收，而約定交付賄賂予被告 許富順，但被告許富順否認有收受任何勞務費，亦不知為何 廣碩公司會有給付勞務費之記載，也無從認定被告許富順有 收受任何廣碩公司給付之勞務費，但被告李水明、廖肇欣、 單為光均稱勞務費係獎勵醫師提升醫療服務品質，且為業界 慣例，當不足以致使醫師違背職務，公訴意旨認被告許富順 涉嫌違背職務收受賄賂罪，亦有違誤等語為被告許富順辯護 。 ㈡被告郭丕剛辯稱：伊是體外震波碎石機採購案之承辦人，而 第1 次交機時伊並無在場，伊在交貨紀錄、規格確認表、試 俥報告單上蓋章是因為伊是負責承辦之人，伊有在交貨紀錄 上勾選合格，是詢問使用單位確認後才勾選的，試俥報告單 則是由使用單位測試填寫，驗收時是副院長發現規格有出入 ，無法判斷是否相符，後來開了兩次協調會，廣碩公司無法 提出完整資料文件，所以決定更換新機，第2 次交機時，伊 跟許富順都有在場，當時查看感覺是新機，第2 次交機之交 貨紀錄、規格確認表、試俥報告單都是使用單位自己填寫， 但伊也有蓋章，驗收部分伊也只是負責記錄，伊也未曾就本 次體外震波碎石機採購案收受任何好處等語。其辯護人並以 ：被告郭丕剛並未從中獲得任何好處，本無圖利或偽造文書 之動機及犯意，且被告郭丕剛並非本件體外震波碎石機採購 案之驗收人員，亦無從使廠商通過驗收而圖利廠商，且第1 次交機後因未經過驗收，廠商即更換機器，故第1 次交機所 填寫之交貨紀錄、規格確認表、試俥報告表，本無足生損害 於桃園醫院，而第2 次交機所填寫之交貨紀錄、規格確認表 、試俥報告則非被告郭丕剛所填寫，只是因為係承辦人員才 蓋章，驗收紀錄則係因被告郭丕剛為記錄，才有蓋章，本件 體外震波碎石機採購案係經驗收人員認為合格，依程序上簽 經權責長官所為之批示，被告郭丕剛並無決定是否使廠商通 過驗收之權力，自難認被告郭丕剛有圖利及公文書登載不實 之事實及犯意等語為被告郭丕剛辯護。 ㈢被告單為光辯稱：伊當時為廣碩公司之業務，本件體外震波 碎石機之採購案，從招標、投標、決標都是伊代表廣碩公司 出面，交貨伊也都有在場，第1 次交機的機器是從倉庫直接 運到醫院，伊在醫院等機器來，是驗收的時候醫院打開機器 發現內部有髒汙，所以要求廣碩公司補證明文件，後來廣碩 公司就另外訂新機重新交付，第2 次交機有打開機器，應該 有拍照，但驗收時醫院對於是否為C-arm X 光機有意見，公 司有另外回覆，但就伊所知公司交機之規格，是符合桃園醫 院所需，公司也是照桃園醫院之規格訂貨、交機，而廣碩公 司有提供勞務費予醫師，做為鼓勵醫師看診上更仔細，而且 這是合作的案件，治療病人數越多，收入也會比較多，醫院 跟廣碩公司拆帳收入都會增加，伊也有向公司申請，領款後 會計就會將勞務費放在信封裡，伊再將信封交給醫師等語。 其辯護人並以：桃園醫院固可認係國家或地方自治團體所屬 機關，但醫師之醫療行為不需居於國家地位始能為之，並非 其法定職務權限，自不可能構成貪污治罪條例之犯罪，且廣 碩公司給予醫師勞務費係業界慣例，目的係為獎勵醫師用心 看診，提升醫療品質，而非為包庇投標、採購或驗收之對價 ，係依據醫師依療次數而計算金額，也不是僅有給付桃園醫 院，被告單為光也只是業務人員，而非廣碩公司決策人員， 也無從與公司內部決策人員形成共犯結構等語為被告單為光 辯護。 ㈣被告李水明辯稱：伊是廣碩公司之負責人，本件桃園醫院之 體外震波碎石機採購合作案是交由業務單為光處理，伊負責 儀器之進口，第1 次交機之機器是向以色列訂購後直接送到 醫院去，不清楚為何機器內部會有黃漬、生鏽、序號標籤重 複黏貼的情形，後來也有補提相關文件，後來因為單為光說 客戶不滿意機器之瑕疵，所以又再次重新訂購，也是直接自 海關送到醫院，而桃園醫院雖對於X 光機是C-arm 或U-arm 有所疑慮，但依我們認知U-arm 就是改良型的C-arm ，且也 有四軸微調之功能，廣碩公司給原廠的訂單也有註明，所以 是符合桃園醫院的規格，至於廣碩公司提供桃園醫院醫生勞 務費，是因為業務人員向公司申請，而且係為提升醫療服務 品質之獎金，希望能維持營運，病人不要跑到其他醫院，伊 不清楚會計將勞務費交給業務是否為交付現金等語。其辯護 人並以：桃園醫院並非基於國家公權力作用而行使國家統治 權之公務機關，且體外震波碎石機之採購、驗收亦未涉及任 何公共事務，本件應無貪污治罪條例之適用，況且本件辦理 採購、驗收本非許富順醫師之法定職務權限，益徵本件並無 貪污治罪條例之適用，而刑法修正後本應從嚴認定是否具有 公務員身分，而公立醫院之醫師從事醫療行為並非其法定職 務權限，則其採購行為卻被認定具有法定職務權限，顯有本 末倒置，故許富順是否具有公務員資格應嚴格依政府採購法 規定加以檢驗，但本案之交機記錄、規格確認表不能認屬於 政府採購法之驗收文件，被告許富順於第1 次交貨後之驗收 並未在場，並不具備驗收人員資格，第2 次交貨後之驗收亦 因機器合格而通過，亦無違背職務之情節；退步言之，縱認 有適用，廣碩公司係希望許富順醫師在合乎使用體外震波碎 石機之條件下多加使用，與許富順醫師之泌尿科執掌並無相 當對價關係，郭丕剛亦未自廣碩公司收受任何好處，故與貪 污治罪條例第11條第1 項規定之構成要件有間；而廣碩公司 97年6 月13日交付桃園醫院之體外震波碎石機確實為97年5 月所製造之新機，規格亦與桃園醫院要求相符等語為被告李 水明辯護。 ㈤被告廖肇欣辯稱：伊是廣碩公司之副總經理，但伊並無參與 本件桃園醫院體外震波碎石機之採購合作案，因為伊職位是 副總經理，故請款時都會知會伊，但廣碩公司確實有核撥勞 務費給醫師，是綜合性醫療服務品質提升的獎金，而廣碩公 司交付桃園醫院之Medispec E2000型號的體外震波碎石機， 伊確定可四軸移動，且伊認知上U-arm X 光機比C-arm X 光 機的功能好等語。其辯護人並以：桃園醫院並非基於國家公 權力作用而行使國家統治權之公務機關，且體外震波碎石機 之採購、驗收亦未涉及任何公共事務，本件應無貪污治罪條 例之適用，況且本件辦理採購、驗收本非許富順醫師之法定 職務權限，益徵本件並無貪污治罪條例之適用，退步言之， 縱認有適用，廣碩公司係希望許富順醫師在合乎使用體外震 波碎石機之條件下多加使用，與許富順醫師之泌尿科執掌並 無相當對價關係，被告郭丕剛亦未自廣碩公司收受任何好處 ，故與貪污治罪條例第11條第1 項規定之構成要件有間；而 廣碩公司97年6 月13日交付與桃園醫院之體外震波碎石機確 實為97年5 月所製造之新機，規格亦與桃園醫院要求相符等 語為被告廖肇欣辯護。 陸、經查： 一、被告許富順、郭丕剛為刑法上之公務員 ㈠刑法於94年2 月2 日修正公布，並自95年7 月1 日施行，其 第10條第2 項原規定：「稱公務員者，謂依法令從事於公務 之人員。」修正後規定為：「稱公務員者，謂下列人員：一 、依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職 務權限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務 權限者。二、受國家、地方自治團體所屬機關依法委託，從 事與委託機關權限有關之公共事務者。」依上揭修正後規定 ，凡：一、服務於國家、地方自治團體所屬機關之公務人員 （即身分公務員），二、依法令從事於公共事務而具有法定 職務權限者（即授權公務員），三、受機關委託而從事與委 託機關權限有關之公共事務者（即委託公務員），均屬刑法 上之公務員。立法修正理由指出：例如依政府採購法規定之 公立學校、公營事業之承辦、監辦採購等人員，均屬其他依 法令從事於公共事務而具有法定權限之人員，亦得視為刑法 上之公務員等旨。至於是否屬承辦或監辦採購人員，自應依 政府採購法之相關規定予以確認。 ㈡次按私經濟行為，原則上固非屬行使公權力之公共事務，然 政府採購法第1 條及第3 條明定：為建立政府採購制度，依 公平、公開之採購程序，提升採購效率與功能，確保採購品 質，爰制定政府採購法，政府機關、公立學校、公營事業（ 下稱機關）辦理採購，依本法之規定；本法未規定者，適用 其他法律之規定。是機關採購案倘應適用政府採購法時，已 非純粹之私法關係，仍屬具有法定職務權限之公共事務。又 修正後刑法第10條第2 項所定公務員，學理上將第1 款前段 規定稱為「身分公務員」，後段部分稱為「授權公務員」， 第2 款規定則稱為「委託公務員」，其要件均有不同。負責 機關採購事務之承辦、監辦人員，如係「依法令服務於國家 、自治團體所屬機關，而具有採購職務權限」，固有「身分 公務員」之適用。倘非依法令服務於上述機關而具有採購職 務之人，因政府採購法賦予從事政府採購業務之法定職務權 限時，應認係依其他法令從事於公共事務而具有法定職務權 限之「授權公務員」；最高法院99年度台上字第6219號判決 意旨參照。 ㈢經查： ⒈桃園醫院係隸屬於國家機關行政院衛生署（已更名為衛生福 利部）之公立醫療機構，在95年7 月1 日刑法修正後，任職 於公立醫療機構之醫師，其本職工作內容在於提供病患醫療 服務，非屬行使國家公權力職務權限，原則上固非上述之「 身分公務員」。 ⒉然而國家為增進民族健康，應普遍推行衛生保健事業及公醫 制度，為憲法第157 條明定之基本國策。桃園醫院隸屬政府 機關之衛生福利部，係國家為貫徹憲法規定之公醫制度，設 置之公立醫療機構，以之達成增進民族健康之公共行政目的 ，自亦為國家所屬機關。又行政院衛生署（現已改制為衛生 福利部）函覆其所屬醫院下，倘經機關指派參與、辦理政府 採購業務者，即屬採購人員，應依政府採購法相關法令規定 辦理採購事項，有行政院衛生署101 年6 月8 日衛署醫管字 第0000000000號函在卷可參（見本院卷二第1 頁），且署立 醫院（現已改制為衛生福利部所屬醫院）之醫師被指派參與 採購或驗收工作，依政府採購法及其施行細則應認具有採購 或驗收之法定職務權限，有行政院公共工程委員會101 年9 月10日工程企字第00000000000 號函附卷可稽（見本院卷二 第185 至187 頁），故衛生福利部所屬之醫院職員及醫師， 若經指派辦理採購、驗收相關業務，依政府採購法及其施行 細則之規定仍得認確實有相關法定職務權限；則依前開實務 見解，若因政府採購法賦予從事政府採購業務之法定職務權 限，即應認屬「授權公務員」。 ⒊桃園醫院之本件體外震波碎石機合作案，係依政府採購法第 18、19條規定辦理，有桃園醫院總務室96年7 月18日簽、96 年6 月22日公告金額以上未達巨額採購案請購專用簽在卷可 參（見體外震波碎石機合作案卷宗【下稱外放卷】第1 至1- 1 頁反面），先予敘明。而被告郭丕剛供承自己為本件體外 震波碎石機合作案之承辦人，並負責辦理招標、決標、簽立 合約，交貨後則安排驗收及付款事宜（見他卷二第168 頁、 本院卷一第211 頁反面），另被告許富順就本次體外震波碎 石機合作案係代表使用單位提出所需規格等節，本為被告許 富順、郭丕剛所供認無訛，且被告許富順並為本件體外震波 碎石機之會驗人員，此自被告許富順於97年8 月7 日桃園醫 院驗收紀錄之會驗人員欄簽名等情自足認定，並有97年8 月 7 日桃園醫院驗收紀錄附卷可參（見偵卷二第119 頁反面） ；故就本件體外震波碎石機合作案而言，被告郭丕剛係承辦 人員，並負責開標、比價、議價、決價有關之工作，且為協 助辦理驗收之人，依政府採購法施行細則第50條規定主持開 標程序、負責開標現場處置及有關決定，以及辦理開標作業 及製作記錄等相關法定職務權限，並依政府採購法第53條規 定，具有簽報機關首長或其授權人員核定之相關法定職務權 限，另依政府採購法施行細則第91條第1 項第3 款規定，具 有協助辦理驗收有關作業之相關法定職務權限；而被告許富 順則係提出採購標的規劃、設計、需求、使用單位人員，且 為會驗人員，依政府採購法施行細則第53條規定，應有提出 預估金額及其分析後，交由承辦採購單位簽報機關首長或其 授權人員核定等相關法定職務權限，並依政府採購法施行細 則第91條第1 項第2 款規定，具有會同抽查驗核廠商履約結 果有無與契約、圖說或貨樣規定不符，並會同決定不服時之 處置等法定職務權限。從而，被告許富順、郭丕剛在本件體 外震波碎石機合作案，依其身分自應具有上開依政府採購法 及其施行細則規定之法定職務權限，而屬授權公務員無訛。 ⒋辯護人主張被告許富順、郭丕剛並非公務員，應非可採： ⑴被告李水明、廖肇欣之辯護人雖指稱桃園醫院並非基於國家 公權力作用而行使國家統治權之公務機關，且體外震波碎石 機之採購及驗收並未涉及任何公共事務，故認被告許富順並 非公務員等語，惟依上開說明，渠等主張顯有誤認。 ⑵而被告許富順、李水明、廖肇欣、單為光之辯護人另主張被 告許富順為桃園醫院之泌尿科主任，醫療器材之採購、驗收 並非其法定職務權限等語，被告李水明之辯護人並以被告許 富順未於97年3 月21日驗收紀錄簽章，而認被告許富順在第 1 次驗收並非相關驗收人員等語。惟查，以被告許富順為桃 園醫院之醫師身分而言，固無法定職務權限，但因被告許富 順於本件體外震波碎石機合作案中係提出採購規格之使用單 位，並為會驗人員，依前所述自有法定職務權限；且被告許 富順雖未於97年3 月21日驗收紀錄簽章，應係被告許富順當 日並未出席，但不能以此脫免其會驗人員之權責，而被告許 富順亦因未出席97年3 月21日驗收會議，而遭桃園醫院院長 指責，有桃園醫院97年5 月27日第1 次政風督導小組會議紀 錄附卷可憑（見偵卷二第126 至130 頁），顯見被告許富順 原應出席97年3 月21日驗收，且依97年8 月7 日驗收紀錄觀 之，被告許富順如有出席應於會驗人員欄簽章，益徵被告許 富順雖未出席97年3 月21日驗收會議，仍應具有會驗人員身 分；故辯護人上開主張容有誤認。 ⑶至被告李水明之辯護人主張刑法所指身分公務員及授權公務 員均應從嚴解釋，且最高法院103 年6 月24日第10次刑事庭 會議決議亦認公立大學教授辦理採購事務並非具有公務員身 分，且將採購行為列入公務員範圍將有法理上之錯亂等語； 然查，最高法院103 年6 月24日第10次刑事庭會議決議意旨 係認公立大學依政府採購法規定辦理採購，但因教授非公立 大學之承辦或監辦採購人員，故認其並非授權公務員，而本 件被告許富順、郭丕剛為體外震波碎石機合作案之承辦人及 會驗人員，自應認仍有法定職務權限，而為「授權公務員」 ，亦如前述，則被告李水明之辯護人為上開主張並非可採。 二、桃園醫院本件「體外震波碎石機合作案」係以公開招標方式 於96年11月5 日開標，於96年11月13日由廣碩公司以7,052, 500 元得標，有桃園醫院96年11月5 日開標紀錄、97年3 月 20日決標公告在卷可參（見外放卷第51頁、偵卷二第37頁） 。而廣碩公司原於97年1 月4 日交機，惟97年3 月21日驗收 時經桃園醫院認交付機器與合約所列規格似有出入，而未通 過驗收，廣碩公司因而於97年6 月13日再次交機，而於97年 8 月7 日驗收時，桃園醫院就X 光機規格仍有疑義等節，有 第1 次交機之交貨紀錄、規格確認表、97年3 月21日驗收紀 錄以及第2 次交機之交貨紀錄、規格確認表、97年8 月7 日 驗收紀錄附卷可證（見偵卷二第111 頁反面至122 頁反面、 113 頁反面、116 頁反面至117 頁、119 頁），故上情本堪 認定。 三、廣碩公司於97年1 月4 日第1 次交付予桃園醫院之體外震波 碎石機並非全新機器。 ㈠廣碩公司於97年1 月4 日第1 次交機予桃園醫院後，桃園醫 院於97年3 月21日進行驗收，經拆卸外殼後發現機體出現黃 漬、內部亦有生鏽及機板維修更換記號，並發現機體上黏貼 之標籤序號「05/5403-02」竟是重覆黏貼，原先之序號為「 04/4393-01」等節，有97年3 月21日驗收紀錄、儀器照片9 張、驗收檔案照片6 張、桃園醫院體外震波碎石機資料照片 6 張（第1 次交機）在卷可參（見偵卷二第39至42、113 頁 反面至115 頁、183 頁反面至184 頁），而經查詢後得知「 04/4393-01」序號之儀器係於94年10月17日申辦進口，於97 年3 月19日由始由彰化縣伍倫綜合醫院移轉予廣碩公司，有 登記備查核准歷史清單2 張附卷可參（見偵卷二第189 頁正 反面），堪認廣碩公司於97年1 月4 日交予桃園醫院之體外 震波碎石機確實非完全之新機。 ㈡惟被告李水明於警詢時供稱：原委會於97年初清查「04/439 3-01」之機器流向，廣碩公司發現該機器已於95年4 月21日 出口，因為之前伍倫綜合醫院沒有向原委會申報轉讓給廣碩 公司，所以廣碩公司出口機器海關也沒有將原委會管制序號 消除，直至97年3 月原委會追查才將「04/4393-01」由伍倫 綜合醫院移轉予廣碩公司，後來廣碩公司是在96年12月20日 因桃園醫院採購關係才申請進口同型機器，但不知道為何原 廠會寄原本退回的同一機器等語（見偵卷一第19頁），並提 出廣碩公司97年7 月10日廣字第0000000 號函、出口報單1 份（見偵卷一第40至42頁），以資證明廣碩公司於95年4 月 21日確實有出口體外震波碎石機1 臺；而依前開登記備查核 準歷史清單2 張可知，彰化伍倫綜合醫院係於廣碩公司第1 次交機予桃園醫院後之97年3 月19日才登記移轉，則被告李 水明所述因管制序號之作業造成疏失，似非完全無據；自難 認廣碩公司明知該機器為舊機仍故意違約交予桃園醫院。 ㈢而檢察官雖曾提出廣碩公司之96年7 月16日、12月24日、12 月26日、12月31日、97年7 月29日之轉帳傳票及96年7 月16 日、12月24日、12月31日、97年6 月11日之請款單及新郵企 業有限公司之收據、對帳單及報單影本（見本院卷三第14至 24頁反面），欲證明廣碩公司曾出口E2000 之體外震波碎石 機至大陸地區武漢醫院，經武漢醫院退回而於96年12月22日 進口至我國，故認廣碩公司將遭退回之體外震波碎石機供作 第1 次交付予桃園醫院之體外震波碎石機，另提出廣碩公司 97年1 月4 日、3 月4 日之轉帳傳票及97年1 月4 日、3 月 4 日之請款單及97年1 月2 日、1 月4 日之簽單及應付票據 明細表（見本院卷三第25至32頁反面），以證明廣碩公司於 97年1 月3 日將欲交付予桃園醫院之E2000 體外震波碎石機 交由武功企業有限公司重新整理及鈑烤，所交付之機器絕非 契約所定之新機等語。惟查： ⒈上開轉帳傳票及請款單固得認廣碩公司於上開期間有出口E2 000 體外震波碎石機至大陸武漢醫院並經退回，但廣碩公司 本身即為經營醫療器材之公司，與各地有體外震波碎石機往 來本屬常情，在無其餘事證之情形，本不足證明確實與廣碩 公司於97年1 月4 日交付予桃園醫院之體外震波碎石機為同 1 臺機器；且證人即廣碩公司工程師邱福盛於本院審理中證 稱：伊對於廣碩公司有無販售體外震波碎石機給大陸地區武 漢醫院並不是很清楚，也沒有承辦廣碩公司提供大陸地區醫 院機器的整理鈑烤事宜，請款單可能是公司的人拿給伊填寫 伊就填寫，未必是伊承辦等語（見本院卷三第4 至5 頁）， 故亦無從自證人邱福盛之證述認定確有此情。 ⒉另依前開轉帳傳票及請款單雖亦得認定廣碩公司有於上開期 間將E2000 體外震波碎石機送至武功有限公司進行整理、鈑 烤，然而證人邱福盛於本院審理中證稱：本院卷三第25頁反 面之請款單寫的「交署桃E2000 及X-RAY 重新整理、鈑烤費 用」是指與桃園醫院先前合作之舊機零件整理費用，是91年 契約合作的機器，因為該機器一直都在桃園醫院，一樣是體 外震波碎石機，型號是E2000 ，而本院卷三第27頁反面之請 款單上所寫的「交署桃E2000 鈑烤完成，運回公司之運費」 ，因為請款單只是備忘，可能比較模糊，只知道是交到桃園 醫院的零件，像機器上有一些半消耗性的零件、零件會老化 ，公司會要求重新調整、維修，更換老舊的零件後再重新鈑 烤，才能讓老化的零件達到最好的功能，且可以直接在桃園 醫院施作整理鈑烤，然後將零件放上去就可以使用，也有將 零件帶回公司調整維修，更換老化零件後放回公司，再到醫 院去做更換，伊也只有負責交機時之安裝，並不負責檢查、 確認交付的機器，97年1 月4 日交給桃園醫院的體外震波碎 石機是貨運直接將機器載到醫院，伊直接在醫院接機器，再 把木箱拆掉，拆箱後就送到碎石室安裝，97年1 月4 日在桃 園裝設的機器是用木箱裝箱，裝法也跟新裝機一樣流程，搬 進去當天就把舊機搬回公司等語（見本院卷三第4 至9 頁反 面），則證人邱福盛證述雖然有將桃園醫院體外震波碎石機 重新整理鈑烤，但是就91年與桃園醫院合作之體外震波碎石 機進行整理，且桃園醫院前與廣碩公司即就體外震波碎石機 有合作案，有體外震波碎石機醫療儀器合作合約書（91年7 月19日至96年7 月18日）附卷可參（見偵卷二第179 至180 頁），且廣碩公司於97年1 月4 日第1 次交機予桃園醫院， 亦如前述，堪認證人邱福盛所述有其可信性；則檢察官認廣 碩公司於97年1 月4 日交付予桃園醫院之機器係經重新鈑烤 整理，亦難認有據。 ㈣從而，廣碩公司於97年1 月4 日交付予桃園醫院之體外震波 碎石機固非全新機器，但並無證據足認係廣碩公司故意為之 。 四、廣碩公司於97年6 月13日第2 次交付予桃園醫院之體外震波 碎石機情形說明如下： ㈠廣碩公司於97年6 月13日所交付之體外震波碎石機之治療床 具備4 軸上下前後及傾斜檢查（X 、Y 、Z 、Trendelenbur g ）之微調功能。 ⒈桃園醫院本次招標所要求之治療床規格為「需具備四軸或以 上（X 、Y 、Z 、Trendelenburg ）之微調功能」，有被告 許富順所出具之體外震波碎石機合作案規格說明附卷可參（ 見外放卷第39頁反面、他卷二第76頁）。 ⒉然檢察官指出依Medispec E2000之中文仿單記載所配備之治 療床為「可自動移動3 方位之治療床」，有麥迪斯派克體外 震波碎石機中文仿單在卷可參（見偵卷二第66至67頁），惟 被告李水明、廖肇欣於審理中表示上開中文仿單為舊式的， 並提出新式中文仿單，而被告李水明、廖肇欣所提出之中文 仿單確實記載搭配「四向多用途治療床」，有被告李水明、 廖肇欣提出之麥迪斯派克體外震波碎石機中文仿單附卷可參 （見本院卷一第72至74頁）；而檢察官於審理中質疑被告李 水明、廖肇欣所提出之中文仿單型號為E3000 ，與本件E200 0 不同，被告李水明於審理中對此表示：E3000 跟E2000 是 屬於同一系列的產品，衛生署的許可證上是屬於同一許可證 ，有些東西是互相共用，且E3000 是E2000 的升級版，且體 外震波碎石機組成是屬於模組化，所以彼此間的模組可以互 相共用，本件交付桃園醫院的體外震波碎石機的治療床是升 級版，屬於E3000 的配備，基本上其他都是屬於E2000 本來 就有的配備，給Medispec原廠的訂單也有特別說明是四軸床 等語（見本院卷四第8 頁正反面）；而上開2 份中文仿單之 字號均為衛署醫器輸字第007983號，本院對此疑義亦請衛生 福利部提出相關說明，依衛生福利部提供之相關資料可知E3 000 確實係廣碩公司就E2000 申請變更登記「增加規格」， 有衛生福利部食品藥物管理署103 年5 月16日FDA 器字第00 00000000號函暨檢附資料2 本附卷為憑（見本院卷四第29頁 、衛生福利部食品藥物管理署回函檢附資料卷一、二），其 中附件1 所檢附之中文仿單即為偵卷二第66至67頁之中文仿 單，其上並蓋有「85.9.12 」之日期章，附件9 所檢附之中 文仿單則為本院卷一第72至74頁之中文仿單，並蓋有「96.9 .11 」之日期章，並有廣碩公司96年6 月8 日廣字第960601 號函（見衛生福利部食品藥物管理署回函檢附資料卷二第22 頁）可考，足認E2000 及E3000 兩者均為麥迪斯派克體外震 波碎石機，且E3000 確實係廣碩公司就麥迪斯派克體外震波 碎石機申請增加規格。故被告李水明表示E3000 為E2000 之 升級版，應無違誤。 ⒊再者，依被告李水明、廖肇欣所提出與Medispec原廠所簽訂 之附錄基本經營租賃協議，確實有載明欲交付予桃園醫院之 機器需具備4 軸治療臺，有廣碩公司與Medispec原廠簽訂之 附錄基本經營租賃協議原文及中文譯本附卷可證（見本院卷 二第132 至136 頁），則廣碩公司與Medispec有約定須交付 具備4 軸功能之治療床予桃園醫院；另被告許富順亦表示廣 碩公司於97年6 月13日所交付之體外震波碎石機確實有四軸 功能。經本院函詢桃園醫院，該院表示廣碩公司當時所交付 之體外震波碎石機目前仍在使用中，且治療床具有X 、Y 、 Z 軸及傾斜之4 項功能，有桃園醫院103 年5 月1 日桃醫總 字第0000000000號函暨檢附之照片5 張附卷為憑（見本院卷 四第26至27頁反面）；故無論廣碩公司所交付之體外震波碎 石機型號應屬E2000 或E3000 ，均足認廣碩公司於97年6 月 13日所交付之體外震波碎石機治療床確實有四軸功能，則就 治療床部分應符合桃園醫院之招標規格。檢察官逕以E2000 之中文仿單而認廣碩公司所交付之體外震波碎石機並非具有 四軸功能之治療床，應非可採。 ㈡廣碩公司於97年6 月13日交付之體外震波碎石機為U-arm X 光機，但不足認與招標規格要求之C-arm X 光機有何不符之 處。 ⒈桃園醫院本次招標之規格所要求之定位系統為「需具數位影 像處理之C-arm X 光機，具九吋Ⅱ，及自動定位功能」，有 被告許富順所出具之體外震波碎石機合作案規格說明附卷可 參（見外放卷第39頁反面、他卷二第76頁）；而廣碩公司提 出參與投標之體外震波碎石機型號為Medispec E2000，而依 其X 光機型狀係兩端略有角度、接近U 型，有廣碩公司投標 時提供之Medispec E2000圖示及原文說明附卷可參（見外放 卷第83至84頁），且其原文說明之「A FULLY INTERGRATED, MODULAR SYSTEM」（一部完整模組化系統）欄位確實記載「 motorized U-arm allows full image processing and pat- ient monitoring 」，其意係指搭配專用電動化U-arm 並可 提供完整影像處理及病人監控，有E2000 原文說明及中文譯 本在卷可參（見本院卷三第194 至195 頁），堪認廣碩公司 參與投標之Medispec E2000型號之體外震波碎石機確實係搭 配U-arm X 光機。 ⒉桃園醫院於97年8 月7 日就廣碩公司在97年6 月13日所交付 之體外震波碎石機進行驗收，並提出廠商所交貨品有關C-ar m X 光機部分外型、構造與一般認知不同之疑問，有97年8 月7 日驗收紀錄附卷可參（見偵卷二第119 頁反面）。 ⒊惟查，被告許富順於警詢、偵訊及本院審理中均供稱：原先 並不知道有C-arm 、U-arm 之差別，是驗收後才第1 次知道 有此差異，原先僅知道是C-arm 等語（見他卷二第87、125 至127 頁、本院卷一第250 頁反面至251 頁），並於審理中 證稱：就伊認知中，廣碩公司於97年6 月13日交付之體外震 波碎石機為C-arm X 光機，且C-arm 就是指移動式X 光機， 且衛生署仿單所示體外震波碎石機形狀與交付之體外震波碎 石機形狀相同，故認為符合規格，且伊所受的泌尿科醫師訓 練並沒有就C-arm 、U-arm 之差別，C-arm 就是移動式X 光 機，並非圓弧型的叫做C ，有角的叫做U ，當主驗人提及U- arm 這名詞，伊是第1 次聽到U-arm ，伊從教科書及國際標 準均沒有看到C-arm 、U-arm 的定義等語（見本院卷三第99 頁正反面、102 頁），則被告許富順表示原先並不清楚有U- arm X 光機、C-arm X 光機之差別。被告單為光於警詢中供 稱：我們都稱此機型為C-arm ，但桃園醫院驗收單位聲稱我 們交付的是U-arm 型，並要求廣碩公司提出解釋，而廣碩公 司也已回文解釋，廣碩公司是在本案後才比較清楚U-arm 型 跟C-arm 型確實有差別等語（見他卷二第46頁反面），於偵 訊時供稱：與桃園醫院之體外震波碎石機合作案應交付之規 格為C-arm X 光機，我們以前也是稱該機器為C-arm ，但桃 園醫院有質疑第2 次交貨之機器規格，但最後認為功能一樣 能通過驗收等語（見他卷二第81頁），於準備程序及審理供 稱：伊一直都把X 光機簡稱C-arm ，之後廣碩公司也有說明 交付之機器是C-arm 等語（見本院卷一第272 頁反面、本院 卷三第74頁反面），於審理中並供稱：伊並不知道X 光機有 分U-arm 、C-arm ，是桃園醫院提出疑問才知道有此區分等 語（見本院卷三第74頁反面、80頁反面），則被告單為光亦 表示原先並不知道有U-arm 、C-arm X 光機之區別。另被告 郭丕剛於審理中亦供稱並不知道有U-arm X 光機及C-arm X 光機之區別（見本院卷三第123 頁正反面）。從而，被告許 富順、單為光、郭丕剛均表示並不知道U-arm X 光機、C-ar m X 光機之差異。 ⒋另參諸證人即當時桃園醫院副院長王正潭於本院審理時證稱 ：伊並不知道U-arm X 光機、C-arm X 光機有何不同，只知 道C-arm X 光機是體外震波碎石機裡面的配件，過去驗收的 經驗也不知道有U-arm X 光機、C-arm X 光機之區分，依97 年8 月7 日驗收紀錄記載，的確有提到U-arm X 光機、C-ar m X 光機之問題，但不記得當時為何會有此質疑，伊在驗收 前也不知道X 光機有此區分，其他的X 光機應該沒有這樣區 分，只有體外震波碎石機配件才有區分U-arm X 光機、C-ar m X 光機，伊是驗收當時才知道有這樣區分等語（見本院卷 三第172 頁反面至173 頁反面、177 頁反面），故證人王正 潭亦與被告許富順、單為光、郭丕剛為相同表示，而被告許 富順及證人王正潭均為醫師，具備高度醫學專業智識程度， 卻均表示不清楚U-arm X 光機、C-arm X 光機之差異，堪認 在醫學常規上，將X 光機區分為U-arm 、C-arm 並不常見， 尤其證人王正潭在97年8 月7 日驗收時既提出此疑義，其應 無迴護廣碩公司或被告許富順之情形，卻仍於審理中為上開 陳述，堪認證人王正潭於本院審理中之陳述應屬可採。故被 告許富順、郭丕剛、單為光供稱並不知道有此區分，應為屬 實，而非全為卸責之詞。 ⒌另被告李水明於警詢中供稱：97年6 月13日交付之體外震波 碎石機是U-arm X 光機，但原廠解釋說U-arm 是C-arm 之改 良，功能也比較好，但伊也認為第2 次交付是C-arm X 光機 等語（見偵卷一第20頁），於準備程序中供稱：桃園醫院招 標規格雖然是C-arm X 光機，但第2 次所交付之U-arm X 光 機是改良型C-arm X 光機，功能更好，規格也符合招標文件 （見本院卷一第259 頁），於審理中供稱：C-arm 是指具有 透視攝影成像功能的移動型X 光機，U-arm 是原廠特別給他 的說法，是為了區別比傳統型C-arm 更好的功能跟特性，就 伊理解U-arm 具有電動遙控機械手臂的功能，透視的輻射劑 量會比較低，96年前原廠就有說明U-arm 是改良型C-arm ， 且C-arm 跟U-arm 並沒有明確的定義，是原廠或伊自己從市 場上學習得到的經驗，且U-arm 是電動驅動，成本會高於傳 統型C-arm ，又伊只有代理Medispec之產品，所以沒有其他 選擇，才會提出該型號等語（見本院卷四第6 至7 、12頁正 反面），則被告李水明則表示U-arm X 光機即改良型之C-ar m X 光機，功能更佳且成本更高。又被告廖肇欣於審理中則 供稱：伊不清楚U-arm X 光機、C-arm X 光機，但就伊認知 中，U-arm X 光機比C-arm X 光機好，且是C-arm X 光機之 一種（見本院卷一第217 頁反面），於審理中則稱：伊在製 作警詢前並不知道U-arm X 光機、C-arm X 光機之差別，是 事後陸續查閱維基百科、國內放射科對C-arm X 光機之定義 以及詢問醫院放射科人員之認定，才認為U-arm X 光機是改 良型的C-arm X 光機等語（見本院卷三第224 頁反面至225 、228 至229 、230 頁反面），則被告廖肇欣亦供稱係在案 發後才知道有此區別，且認為U-arm X 光機是改良型C-arm X 光機。故被告李水明、廖肇欣則表示U-arm X 光機是改良 型C-arm X 光機，被告廖肇欣並表示是在案發之後才去了解 、因而有此認知；且廣碩公司在桃園醫院97年8 月7 日驗收 後提出此疑問後，函覆解釋C-arm （中文為C 型臂）為一般 對於移動式X 光機因其外型所做之簡稱，而其與U-arm （Un ion-arm ）之差異在於U-arm 是與設備固定整合使用，並無 法分離單獨使用，C-arm 是可以單獨使用之設備，二者之成 本相近，而體外震波碎石機所搭配之C-arm 定位系統須具備 電動馬達驅動功能，與一般骨科用之手動式C-arm 不同，雖 然兩者功能不盡相同，但因外型類似一樣稱作為C-arm ，且 廣碩公司所提供之C-arm 規格與開標時提出之規格相同，有 廣碩公司97年8 月14日（九十七）廣字第0000000 號函附卷 可參（見偵卷二第120 頁），且Medispec原廠亦出具澄清函 ，表示Medispec之U-arm X 光機與標準C-arm X 光機相較， Medispec之U-arm X 光機具有機動化傾轉、且鎖定結石比C- arm X 光機快速且輕易，並具有從控制室遙控之功能，結石 治療期間的輻射劑量比C-arm X 光機低，市場價格也比C-ar m X 光機高，故認Medispec之U-arm X 光機於結石治療中優 於標準C-arm X 光機，有Medispec原廠出具之澄清函與中文 譯本附卷可憑（見本院卷一第169 至171 頁）；故廣碩公司 及Medispec原廠均表示所交付之Medispec E2000體外震波碎 石機雖為U-arm X 光機，但並不影響功能，甚至優於C-arm X 光機，亦核與被告李水明、廖肇欣所述相符，則被告李水 明、廖肇欣所述似非無據。 ⒍經本院函詢行政院衛生署食品藥物管理局（現改制為衛生福 利部食品藥物管理署）關於體外震波碎石機之U-arm X 光機 與C-arm X 光機之差異，其函覆表示體外震波碎石機係以集 中超音速的震波打入腎臟或輸尿管間之非侵入性尿道結石碎 片處的器材，其影像/ 定位系統係利用X 光（及/ 或超音波 ）影像設備搭配自動化手臂（C-arm 或U-arm ）進行影像擷 取及定位；另目前對C-arm 或U-arm 自動化手臂尚無明確定 義，皆係由原廠依產品外型與特性自行命名，尚難僅依C-ar m 或U-arm 比較不同產品之功能及規格差異，有行政院衛生 署食品藥物管理局102 年6 月19日FDA 器字第0000000000號 函在卷可參（見本院卷三第182 頁）；則在臺灣對於U-arm X 光機或C-arm X 光機確實沒有官方定義，係原廠自行命名 ，也無從以此比較功能及規格差異；而被告李水明、廖肇欣 提出國外各家廠商生產之移動型X 光機，其外型均接近U 型 臂，但說明均指稱為C-arm ，有FluoroScan X光機簡介、me dlink X 光機簡介、Direx X 光機簡介各1 份在卷可參（見 本院卷一第172 至181 頁），亦可認外國廠商並未嚴格區分 U-arm 及C-arm 。由此可徵，被告許富順、郭丕剛、單為光 供稱不知有此差別，確實有其可信性，亦可得悉為何被告李 水明、廖肇欣會依Medispec原廠之說明而認U-arm X 光機優 於C-arm X 光機。 ⒎況且，廣碩公司於參與本件桃園醫院體外震波碎石機合作案 投標時，本即提供Medispec E2000型號之說明，並通過審查 ，有廣碩公司參與本件體外震波碎石機合作案提供之規格說 明及E2000 原文說明、行政院衛生署醫療器材許可證附卷可 參（見外放卷第82至84頁反面），堪認桃園醫院招標當時即 認為Medispec E2000型號之體外震波碎石機係符合招標規格 。而Medispec E2000之原文說明「A FULLY INTERGRATED,MO DULAR SYSTEM」（一部完整模組化系統）欄位並附註「the majority of standard C-arms are compatible with the system」，即表示此系統可與大部分傳統型C-arm 相容，有 E2000 原文說明及中文譯本在卷可參（見本院卷三第194 至 195 頁），且E2000 之中文仿單亦說明「此碎石系統可與一 標準之影像系統（X 光透視裝置或超音波）相結合，無論是 藉由手動之遙控或中央操作臺控制，E2000 皆可與馬達驅動 之U 型臂X 光系統相結合，或者也可利用醫院本身已有之C 型臂X 光系統」、E3000 之中文仿單則記載「可與大部分標 準C 型臂影像系統結合，亦可以搭配麥迪斯派克先進的X 光 系統」，有麥迪斯派克體外震波碎石機中文仿單2 份附卷可 證（見偵卷二第66至67頁反面、本院卷一第72至74頁）；顯 示Medispec原廠之體外震波碎石機雖為U-arm X 光機，但可 與大部分C-arm 相容，則Medispec原廠所生產之U-arm X 光 機確實與桃園醫院要求規格具有相符功能。故廣碩公司於97 年6 月13日所交付之體外震波碎石機雖為U-arm X 光機，佐 以前開說明，自難認係違反桃園醫院所招標之規格。況且依 前述桃園醫院桃園醫院103 年5 月1 日桃醫總字第00000000 00號函（見本院卷四第26頁），亦可得知桃園醫院迄今仍在 使用廣碩公司於97年6 月13日所交付之體外震波碎石機，益 徵廣碩公司於97年6 月13日所交付之體外震波碎石機確實合 於桃園醫院診療上所需規格。 ⒏至被告郭丕剛於偵訊中曾供稱：廣碩公司交付之體外震波碎 石機係U-arm X 光機，伊可以看得出來U-arm X 光機與C-ar m X 光機不同等語（見他卷二第171 頁），惟其於審理中即 改稱：伊對機器本來就不了解，伊只是承辦，負責採購作業 流程而已，當初檢察官問的口氣比較兇悍，伊感覺上檢察官 認為這是基本常識，所以伊就回答可看得出不同，事實上伊 並不懂這部分，也看不出來U-arm X 光機跟C-arm X 光機之 不同…偵查中應該是口誤，伊不懂U 跟C-arm X 光機之不同 ，印象中97年6 月13日第2 次交機也沒有人提到U-arm X 光 機、C-arm X 光機之差異，…偵查當時可能比較晚，頭腦有 點亂，這是比較專業的東西，伊真的不懂等語（見本院卷三 第119 頁反面、120 頁反面至121 頁、123 頁正反面）；則 被告郭丕剛於審理中即改口完全不懂U-arm X 光機、C-arm X 光機之差別在何處。另被告廖肇欣於警詢、偵訊中供稱： 與桃園醫院的和作案應該要交付C-arm X 光機，但廣碩公司 交付U-arm X 光機，因為當時原廠無法提供、來不及供應C- arm X 光機，所以才交付U-arm X 光機給桃園醫院等語（見 他卷二第19、38頁），於警詢中並稱：U-arm 只能單純做碎 石治療分析，而C-arm 除了做泌尿的碎石治療分析外，還可 以做其他分析，例如骨科分析，但U-arm 對泌尿結石的定位 影像比較清楚等語（見他卷二第18頁反面），惟其於審理中 亦改稱：伊在製作警詢之前並不清楚U-arm X 光機、C-arm X 光機之差別，警詢中會說到U-arm 只能做泌尿結石分析、 C-arm 還可以做其他分析，是為了早一點休息所做的說法， 事後求證認為U-arm X 光機確實是改良型的C-arm X 光機， 功能比C-arm X 光機好，…伊原本認為U-arm 跟C-arm 在功 能上並無很大不同，伊在警詢時就只是給一個說法，但事實 上伊也不懂，之前說因為C-arm X 光機交貨不及，也與事實 不合，伊當時只是想給個交代，且當時心智已相當混亂等語 （見本院卷三第224 頁反面至225 頁、231 頁正反面），則 被告廖肇欣於警詢、偵訊雖明確表示因為廣碩公司來不及交 貨，所以才提出U-arm X 光機，並供稱U-arm X 光機與C-ar m X 光機之差異，然其於審理中則改稱前於警詢、偵訊所述 均只是為了早點休息而給的說法，與事實不符。故被告郭丕 剛、廖肇欣前於偵查中雖均陳稱U-arm X 光機與C-arm X 光 機有所差異，但於審理中均否認先前之說法，本難認定渠等 於警詢、偵訊所述屬實，況且本件被告許富順及證人王正潭 此等具有高度醫學素養及智識程度之人，均表示不知U-arm X 光機、C-arm X 光機之差異，已如前所述（見理由欄陸、 四、㈡、⒋所述），則被告郭丕剛僅為桃園醫院總務室採購 人員，其醫學專業程度絕對不若被告許富順及證人王正潭， 則被告郭丕剛於審理中表示不知U-arm X 光機、C-arm X 光 機之差異，應更為合理，且徵其於審理中所述應為屬實；又 參諸前開說明，實際上尚難僅以U-arm X 光機、C-arm X 光 機之名稱區分功能上之差異，故被告郭丕剛、廖肇欣於審理 中稱渠等於警詢、偵訊中上開所述並非屬實，確屬可採，併 予敘明。 ㈢本件卷存證據不足認定廣碩公司於97年6 月13日所交付之體 外震波碎石機並非全新機器。 ⒈桃園醫院本次招標之規格所要求須為「全新儀器」，有被告 許富順所出具之體外震波碎石機和作案規格說明附卷可參（ 見外放卷第39頁反面、他卷二第76頁）。惟桃園醫院於97年 8 月7 日就廣碩公司97年6 月13日所交付之體外震波碎石機 進行驗收時，發現機體內部有水漬痕跡，有照片8 張及桃園 醫院震波碎石機案資料照片2 張（第2 次交機）附卷可參（ 見偵卷二第59至61頁）；另檢察官於98年7 月23日至桃園醫 院體外震波碎石機室進行勘驗，勘驗結果「1.進入研究室勘 驗，打開震波主機，錄影機器內部，機體內部局部腐蝕生鏽 ，並拍攝本機器維修紀錄（綠色圓點），拍攝機器產品序號 標籤，拍攝機體兩側風扇（X 光機體），拍攝X 光機體序號 標籤，並拍攝管球形狀及產品型式、序號。勘驗床下產品型 式及序號標籤。」，有98年7 月23日勘驗筆錄暨所附照片24 張附卷可參（見他卷三第11至17頁），則廣碩公司於98年6 月13日所交付之體外震波碎石機，經桃園醫院驗收及檢察官 勘驗，足認內部確實有水漬痕跡。 ⒉然查，被告許富順於警詢、羈押訊問、審理中均供稱97年6 月13日交機時有在場，也有檢查機器外觀、內部及相關文件 ，都沒有發現陳舊情形（見他卷二第87頁反面、他卷三第85 頁反面至86頁、本院卷一第250 頁反面、本院卷三第99頁） ，於準備程序中並表示97年6 月13日並有拍照存證（見本院 卷一第250 頁反面），被告許富順亦提出97年6 月13日當日 所拍攝之照片共18張為證（見本院卷二第164 至166 頁）； 自被告許富順於97年6 月13日所拍攝之照片觀之，體外震波 碎石機運抵時係以木箱包裝並有全新包裝封套，內部亦無維 修、鏽蝕情形，堪認被告許富順供稱自外觀及拆解觀察內部 之狀況並無陳舊情形，尚屬可採；且97年8 月7 日驗收距離 交機已將近2 個月，檢察官勘驗之時點距離交機更已相隔1 年以上，若以97年8 月7 日驗收時及98年7 月27日檢察官勘 驗時所拍攝之照片論斷97年6 月13日交機之情形，本非妥適 。 ⒊另廣碩公司於97年6 月13日交機時有檢附原廠證明、進口報 單，足認該體外震波碎石機係於97年6 月2 日進口、97年6 月3 日報關，其製造日期為97年5 月，有原廠證明、進口報 單等卷證在卷可參（見外放卷第138 至139 頁反面、他卷三 第172 至175 頁），且與被告許富順97年6 月13日拍攝之照 片比對，原廠證明之主機序號、治療臺序號分別為0000000 、0000000 ，均與被告許富順所拍攝之照片相符，堪認廣碩 公司於97年6 月13日所交付之體外震波碎石機確實為原廠證 明、進口報單相同之體外震波碎石機，堪認廣碩公司於97年 6 月13日交付之體外震波碎石機理應為新機無訛。 ⒋桃園醫院97年8 月7 日驗收時及98年7 月23日檢察官勘驗時 ，所拍攝之體外震波碎石機內部確實有水漬痕跡，已如前述 ；而被告許富順另表示因97年6 月至8 月有多次颱風豪雨， 擺放體外震波碎石機之體外震波碎石室天花板有進水，98年 7 月27日也有拍下體外震波碎石室之天花板潮濕發霉情形， 可能因此產生水漬（見本院卷一第251 頁反面），並有被告 許富順提供之98年7 月27日照片10張可參（見本院卷二第16 7 至168 頁）。又經本院函詢桃園醫院，桃園醫院函覆表示 97年7 月確實因建築結構問題造成震波室漏水情形，但並未 影響體外震波碎石機之功能與運作等節，有桃園醫院101 年 8 月28日桃醫總字第0000000000號函附卷可參（見本院卷二 第183 頁），則被告許富順所述並非無據；且觀諸被告許富 順提出之98年7 月27日拍攝照片共10張（見本院卷二第167 至168 頁），體外震波碎石室之天花板亦確實有潮濕、霉斑 情形，益徵被告許富順所述有其可信性。另Medispec原廠就 此亦說明該廠過去紀錄從未發生此類問題，原廠認為應該是 水循環處理系統漏水所造成，並強烈建議作業室內的空調（ 溫度、濕度）必須保持在正常的工作參數範圍內，有Medisp ec原廠提供之98年10月19日澄清函及中譯本在卷為憑（見本 院卷一第49至50頁），另被告許富順在其提供98年7 月27日 拍攝之照片中並說明因體外震波碎石機內部有濾網，每3 至 4 週須打開清洗1 次，會滲漏出生理食鹽水，造成側邊和下 面內部鏽蝕，有被告許富順提供之98年7 月27日照片10張附 卷可參（見本院卷二第167 至168 頁），則依Medispec原廠 及被告許富順說明使用情形，堪認使用不當之可能性非低。 且被告許富順所提出97年6 月13日交機當天所拍攝之照片亦 顯示當時機器內部並無水漬、鏽蝕狀況，益徵確係97年6 月 13日交機之後才出現水漬、鏽蝕情形。故本件自無從以97年 8 月7 日驗收時及98年7 月23日檢察官勘驗時，體外震波碎 石機內部出現水漬痕跡，即認定97年6 月13日所交付之體外 震波碎石機並非全新機器。 ⒌而檢察官98年7 月23日勘驗筆錄中雖記載有機器維修紀錄（ 即綠色圓點），有勘驗筆錄及所附照片附卷可參（見他卷三 第11、14、17頁），惟自被告許富順於98年6 月13日所拍攝 之照片並無拍攝到此部分（見本院卷二第164 至166 頁）， 而經本院函詢桃園醫院，桃園醫院表示體外震波碎石機合作 案期間之維修保養為廠商義務，故無維修保養紀錄留存，有 桃園醫院102 年1 月30日桃醫總字第0000000000號函附卷可 參（見本院卷三第50頁），雖本件無法得知桃園醫院就該體 外震波碎石機係何時進行維修保養，但檢察官勘驗時間距離 交機已相隔1 年有餘，在1 年當中有維修保養紀錄本屬常情 ，自不能以勘驗當時已有維修保養紀錄，遽論交機當時亦已 有維修紀錄。 ⒍至公訴意旨認廣碩公司於97年6 月13日交付之體外震波碎石 機有儀器外殼未標示廠牌型號、機體內部標示之廠牌與投標 文件不符等節；經查，依桃園醫院97年8 月7 日驗收時所拍 攝之照片、被告許富順於97年6 月13日交機當日拍攝之照片 、98年7 月23日檢察官勘驗時所拍攝之照片觀之（見偵卷二 第59至61頁、本院卷二第166 頁、他卷三第12至17頁），儀 器外殼黏貼有「Medispec」之標籤，並無公訴意旨所指儀器 外殼未標示廠牌型號之情形；另98年7 月23日勘驗筆錄所檢 附之照片中（見他卷三第12至17頁），亦無法判別公訴意旨 所指內部標示廠牌與投標文件不符之處為何，併予敘明。 五、被告許富順、郭丕剛被訴涉犯刑法第213 條公文書登載不實 罪嫌部分 ㈠桃園醫院就本件「體外震波碎石機合作案」所填寫之交貨紀 錄、規格確認表及試俥報告單、驗收記錄等文件，其中交貨 紀錄之交貨情形及合格與否、規格確認表之規格確認合格與 否應由使用單位即被告許富順填寫，交貨紀錄、規格確認表 之其餘部分則由總務室採購承辦人即被告郭丕剛填寫，試俥 報告單之試俥情形及試俥結果應由被告許富順填寫，試俥報 告單之其餘部分由被告郭丕剛填寫，另驗收紀錄表則由被告 郭丕剛填寫，此有桃園醫院102 年5 月30日桃醫總字第0000 000000號函附卷可參（見本院卷三第133 頁），先予敘明。 ㈡97年1 月4 日第1 次交機所填寫之交貨紀錄、規格確認表、 試俥報告單部分 ⒈交貨紀錄記載應檢附之相關文件 ⑴雖交貨紀錄合格與否應由被告許富順填載，業如前述，惟被 告郭丕剛於準備程序供稱：97年1 月4 日交貨時伊並不在場 ，但97年1 月4 日交貨紀錄上之合格勾選是由伊勾選，是交 貨後詢問使用單位跟使用單位確認後才勾選的等語（見本院 卷一第211 頁反面），於審理中證稱：97年1 月4 日第1 次 交機時並不在場，而交貨紀錄上的合格與否是由伊所勾選， 是洽詢過許富順後才在合格項目勾選等語（見本院卷三第11 6 頁正反面）；被告許富順於準備程序供稱：第1 次交機時 有在場，後來郭丕剛核對好相關附件後就要伊在交貨紀錄上 蓋章等語（見本院卷一第250 頁），於審理中證稱：97年1 月4 日交機時，伊原本不在場，安裝完畢後才前去查看，伊 收到交貨紀錄時上面已經在合格欄打勾，伊認為已經有人確 認過所以就蓋章等語（見本院卷三第97至98頁）；故依被告 許富順、郭丕剛所述，97年1 月4 日第1 次交機後所填寫之 交貨紀錄，係由被告郭丕剛詢問過被告許富順後先行在合格 欄打勾，再交由被告許富順蓋章確認。 ⑵而交貨紀錄之交貨明細記載應檢附廠牌、型號、數量、附件 、原廠證明或製造證明、進口報單及相關證明、新品證明、 醫療器材許可證、操作手冊（原版）（簡易版），有97年1 月4 日交貨紀錄在卷可參（見偵卷二第111 頁反面、外放卷 第124 頁正反面）；而被告郭丕剛於審理時證稱：機器是由 使用單位確認，而相關證明文件也會補齊，且相關證明文件 會先給使用單位看，看完後再回到伊這裡，伊會跟使用單位 確認使用狀況，且驗收之前有確認所有驗收文件都有了…驗 收時主驗人員說看起來有些疑義，要請廠商提供證明文件， 廠商雖然原來就有提供，但是副本，應該所需證明文件都有 副本，否則無法進行驗收，契約也沒有特別規定一定要提出 證明文件之正本等語（見本院卷三第116 頁反面、117 頁反 面至118 頁）；被告許富順於準備程序供稱：97年1 月4 日 交機時，必須檢附之配件、文件、出廠證明、說明書印象中 廣碩公司都有提供等語（見本院卷一第250 頁），於審理中 證稱：印象中第1 次交機時廣碩公司有檢附出廠證明等相關 資料（見本院卷三第98頁）；另證人王正潭於審理中證稱： 97年5 月5 日與廣碩公司之協調會上，有要求廣碩公司補提 進口報關單正本、出廠證明正本及型錄等文件，但驗收時本 來就有這些東西，只是驗收時發現有疑義，所以要求廠商再 提供等語（見本院卷三第170 頁）；則依上開被告郭丕剛、 許富順及證人王正潭所述，第1 次交機時所應檢附之相關證 明文件應該都有齊備，且依被告郭丕剛、證人王正潭所述， 雖然之後協調會要求廣碩公司提出文件，但原本驗收時即有 相關文件存在，故依上開陳述本難認第1 次交貨時有任何文 件闕漏，亦難認第1 次交貨紀錄所記載之事項有何與事實不 符之處。 ⑶檢察官雖指出依卷證資料中第1 次交機所檢附之原廠證明日 期為97年6 月17日，而報關證明之日期為97年5 月5 日，顯 然都是在97年3 月21日驗收後才補正，而被告許富順、郭丕 剛竟在第1 次之交貨紀錄全部勾選合格，顯有不實等語。經 查，依基隆關稅局出具之進口報單上，海關押註之日期為97 年6 月5 日，原廠證明所填註之日期為97年6 月17日，另出 口證明之日期則為97年5 月5 日，有基隆關稅局進口報單、 原廠證明、出口證明附卷可參（見外放卷第127 頁反面至13 0 頁反面），故上開證明文件所押註之日期確實在97年3 月 21日驗收日之後。惟查，依桃園醫院97年5 月5 日協調會議 紀錄之內容，主持人即證人王正潭提及「原提供之關稅證明 為副本」，廠商代表即被告單為光則表示「關稅證明部分海 關均發副本，正本須另外申請本公司已辦理中，核下時間較 長計約1 至2 個月」，其決議結果則為「請廣碩公司補正下 列有關資料或說明進度（一）進口報關單正本（二）出廠證 明正本（三）機器正本型錄乙份及合約所示型號相關資料」 ，有97年5 月5 日桃園醫院驗收體外震波碎石機協調會議紀 錄附卷可參（見外放卷第131 頁正反面），且桃園醫院97年 5 月12日驗收協調會議紀錄內容中，廠商代表即被告單為光 提及「上周五到院時有攜帶機器正本型錄乙份及合約所示型 號相關資料，但進口報關單正本及出廠證明正本因需時間較 久無法立刻取得，目前已趕辦中」，有桃園醫院97年5 月12 日驗收體外震波碎石機驗收協調會議紀錄在卷可憑（見外放 卷第132 至133 頁），則依上開協調會議內容可知，證人王 正潭在97年5 月5 日提及原本即有檢附文件但為副本，被告 單為光並說明係因正本須另外申請故耗時較久，足認進口報 單、原廠證明、出口證明係因另外申請正本，才會出現日期 晚於驗收日之情況。另被告李水明於審理中亦證稱：因為桃 園醫院要求報關單要有核章，所以才又向關稅局申請核章， 所以其上關稅局核章日期雖為97年6 月5 日，但應該是在此 之前就申請等語（見本院卷四第7 頁反面），則被告李水明 亦證稱是因為桃園醫院要求才另外去申請，才會有關稅局核 章日期晚於97年1 月4 日交機日之情形。揆諸上開說明，自 堪認廣碩公司原先確實有檢附相關文件，但為副本，因驗收 有疑義，桃園醫院才另行要求廣碩公司提出正本，因所需文 件申請耗時才導致提出日期晚於驗收日期之狀況；此亦可自 97年5 月5 日協調會議紀錄之決議內容特別註明廣碩公司應 提出之文件「正本」等節可見一斑；故縱然上開證明文件之 日期雖晚於驗收日期，亦不足證明於交機當時並未檢附原廠 證明或製造證明、進口報單及相關證明、新品證明、醫療器 材許可證、操作手冊（原版）（簡易版）等相關證明文件。 ⑷從而，被告郭丕剛經詢問使用單位即被告許富順後，先自行 在交貨紀錄勾選合格，並交由被告許富順確認，亦難認上開 交貨紀錄有何記載不實之處。 ⑸至上開交貨紀錄雖亦記載需有「新品證明」，而97年1 月4 日交付之體外震波碎石機並非全新機器，業如前述；但交貨 紀錄記載之項目包含原廠證明或製造證明、進口報單及相關 證明、新品證明、醫療器材許可證、操作手冊（原版）（簡 易版），但未明確指出係何種文件，應係指足以判斷之文件 即可，則未必須有各自對照之不同文件；從而，若廣碩公司 交付之體外震波碎石機自外觀察看並無嚴重異常狀況，且有 檢附相關足以證明為新品之文件，致被告許富順或郭丕剛主 觀上誤判為全新機器，亦不能逕指被告許富順、郭丕剛在交 貨紀錄記載符合新品係明知為不實事項而為登載。 ⒉另被告許富順於桃園醫院試俥報告單記載試俥結果為「正常 運作」，有桃園醫院試俥報告單附卷可參（見外放卷第125 頁），被告許富順於準備程序供稱：試俥是伊負責測試，測 試結果是正常運作，治療效果良好等語（見本院卷一第250 頁），是被告許富順表示廣碩公司於97年1 月4 日交付之體 外震波碎石機運作效果正常，又縱然並非全新儀器，運作亦 未必有何問題，故無證據足認廣碩公司於97年1 月4 日交付 之體外震波碎石機運作上有何問題，自難認被告許富順所述 有何違誤，當無從認定被告許富順於桃園醫院試俥報告單所 記載之事項有何與事實不符之處。 ⒊另被告許富順於本院準備程序中先供稱桃園醫院規格確認表 不知道是何人打勾（見本院卷第250 頁），嗣又稱：不確定 是否為伊勾選，但有蓋章，內容應該是伊確認過等語（見本 院卷第158 頁），而被告郭丕剛於準備程序中97年1 月4 日 的交貨紀錄是由其勾選合格（見本院卷一第211 頁反面）， 而未提及規格確認表亦係由其勾選，且上開桃園醫院規格確 認表之確認項目多為儀器規格（見外放卷第125 頁反面至12 6 頁），與交貨紀錄所確認之項目為檢附文件是否齊備不同 （見外放卷第124 頁正反面），而需要較高度之專業判斷， 且體外震波碎石機運抵桃園醫院後應係放置於震波碎石室， 被告郭丕剛為總務室人員，恐無法代其判斷是否合乎規格， 且規格確認表之內容本應由被告許富順所填寫，而被告許富 順亦稱已確認過內容，足認上開桃園醫院規格確認表內容部 分應為被告許富順自行填寫。而被告許富順固於桃園醫院規 格確認表及其附件亦全數勾選符合，有桃園醫院規格確認表 及其附件附卷可參（見外放卷第125 頁反面至126 頁反面） ，且其中廠商規格驗收表項目編號1 「醫療許可」之「招標 公告/ 廠商規格」為「行政院衛生署核發之醫療器材許可證 ，且為全新儀器」，而廣碩公司於97年1 月4 日交付之體外 震波碎石機並非全新機器，雖如前述，然而被告李水明供稱 廣碩公司係因管制序號程序才誤交付非全新機器，且證人邱 福盛亦證稱97年1 月4 日裝機程序與新機裝設方法相同，均 如前述（見理由欄陸、三、㈡、㈢所述），且被告許富順試 用後一切正常，有桃園醫院試俥報告單（試俥期間：97年1 月8 日至97年3 月12日）附卷可參（見偵卷二第52頁），則 廣碩公司於97年1 月4 日所交付之體外震波碎石機外觀、功 能上並無嚴重瑕疵，且已檢附相關文件，故判斷是否為全新 儀器須借助個人主觀判斷，主觀意見本會因人而異，且依照 片所示，出現黃漬、鏽蝕之狀況均在儀器內部，有儀器照片 9 張、驗收檔案照片6 張、桃園醫院體外震波碎石機資料照 片6 張（第1 次交機）在卷可參（見偵卷二第39至42、114 至115 頁、183 頁反面至184 頁），又被告郭丕剛稱第1 次 交機時並未在場（見本院卷三第117 頁），被告許富順亦稱 係裝機完畢才到現場查看（見本院卷三第97頁），故無從認 定被告許富順係在明知並非全新機器之情形，仍執意在規格 確認表上「行政院衛生署核發之醫療器材許可證，且為全新 儀器」欄位勾選合格。 ⒋另被告郭丕剛雖稱僅有代為填寫交貨紀錄，但被告郭丕剛於 交貨紀錄、規格確認表、試俥報告表之承辦採購人員欄均有 蓋章，有第1 次交貨之交貨紀錄、規格確認表、試俥報告單 在卷可參（見偵卷二第111 頁反面至113 頁），而扣除規格 確認表、試俥報告單由被告許富順所填寫之部分，僅剩餘採 購項目、採購案號、日期、地點、使用單位、廠商名稱、使 用單位代表、廠商代表、承辦採購人員等一般辨識備註事項 ，自難認有何記載不實之情形。 ⒌檢察官雖舉廣碩公司97年1 月4 日、97年6 月13日兩次交機 提供之原廠證明，其上所載之機器規格、重量資訊均不相同 ，而認兩次交付之體外震波碎石機為不同型號，並主張廣碩 公司於97年1 月4 日交付之體外震波碎石機係搭配僅具3 軸 功能之治療床，而認被告許富順、郭丕剛未確實記載交貨紀 錄、試俥報告單、廠商規格確認表等語。經查，比照廣碩公 司2 次交機所檢附之原廠證明（見外放卷第129 頁反面、13 9 頁反面），其貨物名稱欄（description of goods）均記 載「Econolith 2000 Extracorporeal Shock Wave Lithotr ipter 」，而內容物均為「Shock wave unit 」、「Locali zation system 」、「Treatment table 」、「console 」 ，而上開4 項目之S/N 雖不相同，但S/N 應係指serial num ber，即指序號，故不同機器有不同序號本屬當然，當不能 以此逕指廣碩公司兩次交付機器之型號不同；又對照廣碩公 司2 次交機檢附之原廠出口證明（見外放卷第130 頁正反面 、138 頁正反面，偵卷二第187 至188 頁反面），其貨物名 稱欄（Descriptionofthegoods ）亦均為「Medispec Econo lith 2000 Extracorporeal shock wave Lithotripter and Accessories 」，並無差異，然總重量欄（Gross weight） 部分，第1 次交付之體外震波碎石機重量為882 公斤，第2 次交付之體外震波碎石機重量為732 公斤，兩者確實有所不 同，惟查第1 次所交付之體外震波碎石機係分為4 個包裝， 第2 次交付之體外震波碎石機僅有3 個包裝，且各自重量、 體積亦有不同，故無從判斷其重量之差異係因包裝或內容物 而有所差異，又無事證足認廣碩公司於97年1 月4 日所交付 之體外震波碎石機之治療床僅具有3 軸功能，則檢察官僅以 上開原廠證明及原廠出口證明認定廣碩公司於97年1 月4 日 所交付之治療床僅有3 軸功能，並非可採。 ⒍基上，應無從認定被告許富順、郭丕剛就桃園醫院交貨紀錄 之記載，以及被告許富順就桃園醫院試俥報告單、廠商規格 確認表及其附件之記載，係明知與事實不符之事項仍填載於 職務上所掌之公文書。 ㈢97年6 月13日第2 次交機後所填寫之交貨紀錄、規格確認表 、試俥報告單部分 ⒈依前開說明，交貨紀錄、規格確認表、試俥報告單內容部分 主要係由使用單位即被告許富順填寫；而被告許富順於準備 程序中亦供稱廣碩公司第2 次交貨所應填寫之規格確認表為 其所填寫，交貨紀錄是跟被告郭丕剛一起寫的，試俥報告單 的試俥結果正常是由其填寫（見本院卷一第250 頁反面）， 而被告郭丕剛則於準備程序中表示交貨紀錄、規格確認表理 應都是使用單位勾選，但規格確認表確認是使用單位自行填 寫，試俥報告單則是使用單位試俥後才蓋章（見本院卷一第 212 頁）；則規格確認表之合格與否以及試俥報告試俥之結 果均得確認係被告許富順所填寫，而被告許富順、郭丕剛對 於交貨紀錄雖均無法確認係何人填寫，但原本即應由被告許 富順填寫，且被告許富順於97年6 月13日交機時確實在場， 則交貨紀錄理應亦由被告許富順填寫，而無由被告郭丕剛代 勞之道理。 ⒉被告許富順於桃園醫院交貨紀錄上全部勾選合格，有交貨紀 錄附卷為憑（見外放卷第136 頁），而卷內確實亦有檢附原 廠證明及海關進口報單、醫療器材許可證等資料（見外放卷 第138 至140 頁），則難認被告許富順就97年6 月13日交貨 所填寫之交貨紀錄有何與事實不符之處。 ⒊被告於桃園醫院規格確認表之「醫療許可：行政院衛生署核 發之醫療器材許可證，且為全新儀器」項目之符合欄填寫「 有衛生署許可證且為新品，是否全新儀器待驗收時會勘」， 有規格確認表在卷可參（見外放卷第136 頁反面）。然查， 廣碩公司於97年6 月13日交付之體外震波碎石機，雖於驗收 及檢察官勘驗時發現有水漬痕跡，但無從認定於交機時並非 全新儀器，業如前述（見理由欄陸、四、㈢），且依被告許 富順於97年6 月13日所拍攝之照片觀之，該體外震波碎石機 外觀確實新穎無異狀，又判斷是否為全新儀器，確實會因個 人主觀而略有不同，且被告許富順於規格確認表上係在「符 合欄位」填寫「有衛生署許可證且為新品，是否全新儀器待 驗收時會勘」，故實質上已認定機器合乎規格；又被告許富 順於審理中表示：附註文字是因為認為判斷無法很周全，所 以將是否為全新機器之判斷留待正式驗收讓所有參與驗收人 員共同判定（見本院卷三第99頁），益徵被告許富順只是採 取較為保留之態度，並非不予認定，檢察官逕認被告許富順 對此項目不予認定，並非有據。 ⒋另被告許富順在桃園醫院規格確認表之「定位系統：需具數 位影像處理之C-arm X 光機，具九吋Ⅱ，及自動定位功能」 項目之符合欄填寫「此機X 光機具有與C-arm 對應之數位影 像處理功能，在本科應用上符合所需」，有規格確認表在卷 可參（見外放卷第136 頁反面）。而廣碩公司於97年6 月13 日所交付之體外震波碎石機所配備者應為U-arm X 光機，業 如前述，惟U-arm X 光機、C-arm X 光機定義上並無明確區 分，且廣碩公司97年6 月13日所交付之體外震波碎石機功能 、規格上確實符合桃園醫院招標規格及需求，故迄今仍在使 用當中，亦均如前述（見理由欄陸、四、㈡），則被告許富 順在規格確認表上為上開記載，亦難認有何與事實不符之處 。 ⒌至被告許富順在試俥報告單之試俥結果填寫「正常」，試俥 有報告單附卷為憑（見外放卷第137 頁），而依桃園醫院回 函所示，97年7 月漏水亦未影響體外震波碎石機之功能與運 作，且迄今仍在使用，有桃園醫院101 年8 月28日桃醫總字 第0000000000號函、103 年5 月1 日桃醫總字第0000000000 號函附卷可憑（見本院卷二第183 頁、本院卷四第26頁）， 顯見廣碩公司於97年6 月13日交付之體外震波碎石機在桃園 醫院運作良好，故在無其餘事證足認該體外震波碎石機運作 有何問題之情況，被告許富順在試俥報告單上記載試俥結果 「正常」，自難認有何與事實不符之處。 ⒍而被告郭丕剛亦有於廣碩公司第2 次交機所填寫之交貨紀錄 、規格確認表、試俥報告單之承辦採購人員欄簽章，有上開 交貨紀錄、規格確認表、試俥報告單附卷可參（見偵卷二第 116 頁反面至117 頁反面），其既係於承辦採購人員欄簽章 ，應無記載不實之情形。 ⒎基上，被告許富順、郭丕剛就廣碩公司於97年6 月13日第2 次交機所填寫之交貨紀錄、規格確認表、試俥報告單亦查無 被告許富順、郭丕剛將明知與事實不符之事項仍填載於職務 上所掌之公文書。 六、被告許富順被訴涉犯違背職務收賄罪以及被告李水明、廖肇 欣、單為光被訴涉犯違背職務行賄罪部分 ㈠廣碩公司確實有給付被告許富順勞務費用。 ⒈被告李水明於廣碩公司之稱呼為「李瑞彬」，英文名字為Sh erman ，被告廖肇欣於廣碩公司之稱呼為「廖明曜」，英文 名字為Mark，被告單為光於廣碩公司之英文名字為Victor等 節，均經被告李水明、廖肇欣、單為光所供承不諱（見偵卷 一第15至21頁、他卷二第13至19、41至49頁），先予敘明。 ⒉被告李水明（李瑞彬）於97年1 月24日於廣碩公司發布主旨 為「署桃醫師勞務費」之簽呈，內容為「每月1-30人次，每 病人次給新臺幣2,000 元（許富順的病人給他2,000 元/ 每 人次，其他醫師的病人給許富順500 元/ 每人次，其他醫師 拿1,500 元/ 每人次）。每月第31人次以上部份，給許富順 3,500/每人次，其他醫師的病人則給許富順500 元/ 每人次 ，其他醫師拿3,000 元/ 每人次。laser 部分，給許富順醫 師公司總收入20% ，其他醫師部分由許富順自行處理，等確 定處理方式後再修正。」，上開簽呈並經被告單為光、廖肇 欣（廖明曜）簽核同意，有廣碩公司00000000_001簽呈（下 稱97年1 月24日簽呈）附卷可參（見偵卷二第46頁），又被 告單為光於97年9 月2 日於廣碩公司發布主旨為「署桃醫師 PF調整」之簽呈，簽呈內容為「署桃LASER 及碎石醫師PF調 整如下：LASER ：每月收入20% 領現給署桃三位醫師自由分 配，統一交給蔡芳生處理。ESWL【即體外震波碎石機】：從 八月碎石費用開始，每位醫師每個病人皆為2,200 元領現交 給醫師」，上開簽呈並經被告李水明（李瑞彬）、廖肇欣（ 廖明曜）簽核同意，被告李水明並加註意見「1.laser 勞務 費自與醫院合作日開始計算。2.ESWL勞務費可依據病人數實 際狀況隨時調整」，有廣碩公司00000000_004號簽呈（下稱 97年9 月2 日簽呈）附卷可參（見偵卷二第46頁反面）。則 依上開簽呈內容，足認廣碩公司內部確實已決議要給付桃園 醫院醫師勞務費，且體外震波碎石機部分之給付方式係依治 療病人數進行計算。 ⒊另廣碩公司有核撥97年4 、5 月份之桃園醫院勞務費共179, 500 元、97年6 、7 月份之桃園醫院勞務費共148,000 元、 97年8 月份桃園醫院勞務費88,000元、97年9 月份桃園醫院 勞務費66,000元、97年10月份桃園醫院勞務費105,600 元， 有廣碩公司請款單5 紙在卷可參（見偵卷二第47至49頁）， 並有廣碩公司日記帳附卷為憑（見偵卷二第75頁反面至78頁 ），且廣碩公司日記帳除了有與上開請款單相符之記載外， 另記載有98年1 月份ESWL桃園醫院勞務費70,400元、98年2 月份ESWL桃園醫院勞務費92,400元、98年3 月份ESWL桃園醫 院勞務費52,800元、97年11月份ESWL桃園醫院勞務費72,600 元、97年12月份ESWL桃園醫院勞務費68,200元、98年4 月份 ESWL桃園醫院勞務費63,800元。足認廣碩公司於97年4 月至 98年5 月間確實就桃園醫院體外震波碎石機合作案之部分， 核發上開金額之勞務費用，且依上開簽呈亦可得知其用途係 為給付勞務費予桃園醫院之醫師。 ⒋被告李水明於警詢供稱：廣碩公司確實有提撥勞務費，將勞 務費交給許富順、蔡芳生、陳忠信醫師的部分是單為光處理 等語（見偵卷一第8 至21頁），於審理中證稱：本件桃園醫 院體外震波碎石機合作案，業務有申請勞務費…廣碩公司提 撥的方式跟比例就如同廣碩公司的簽呈、請款單所示，通常 是由負責的業務將勞務費交給醫師等語（見本院卷四第3 至 15頁）；被告廖肇欣於警詢供稱：廣碩公司有給付勞務費予 許富順，但本件體外震波碎石機合作案主要係由李水明、單 為光負責，也是他們決定要支付勞務費，給付方式係依97年 9 月2 日及97年1 月24日簽呈所示等語（見他卷二第13至19 頁）；證人即廣碩公司當時會計陳怡君於警詢、偵訊、審理 均證稱有伊請款單內容撥款（見偵卷一第222 、235 至239 頁、本院卷二第234 頁反面至241 頁），並於審理中證稱： 廣碩公司請款流程是申請人寫請款書，單位主管核章，伊再 看要製作支票或請款條，經過老闆李水明那邊回來，伊再撥 款，款項撥出去後會在請款單上蓋付訖章，桃園醫院體外震 波碎石機合作案部分，是依照簽呈載明之內容去撥款，卷附 之請款單就是依上開簽呈內容申請…卷附請款單日期有3 張 都是97年8 月13日，可能是電腦沒有改到，應該以蓋章日期 為準等語（見本院卷二第234 頁反面至235 頁）；則被告李 水明、廖肇欣均表示確實有依前開簽呈所示給付勞務費給被 告許富順等桃園醫院醫師，證人陳怡君亦表示確實有依請款 單所載核撥款項予申請人，且偵卷二第47至49頁之請款單均 有蓋印付訖章，亦足認廣碩公司就本件體外震波碎石機合作 案確實有核撥勞務費予桃園醫院之醫師。 ⒌且被告單為光於警詢供稱：伊有拿錢給桃園醫院之許富順、 蔡芳生、陳忠信，大約自97年下半年左右開始，每2 、3 個 月間隔伊會用信封裝錢，親自將錢分別交給許富順、蔡芳生 、陳忠信本人，伊會跟他們約好地點，再把錢交給他們，通 常地點都是在病房比較多，每次每個醫師平均約2 至3 萬元 ，詳細次數已不記得，他們3 人都是實際使用公司機器（體 外震波碎石機與雷射機）的醫師等語（見他卷二第44頁）； 於偵訊中供稱：伊大概是97年中開始拿錢給許富順、蔡芳生 、陳忠信，大約2 至3 個月，有時4 、5 個月，會用信封裝 錢，親自將錢分別交給許富順、蔡芳生、陳忠信本人，伊會 跟他們約好地點，再把錢交給他們，通常地點都是在醫院， 每次錢都是公司會計拿給伊的等語（見他卷二第81頁）；於 偵訊中又供稱：前開請款單是依照廣碩公司簽呈計算請款， 是要給桃園醫院醫師的勞務費，上開請款單所載之金額，伊 都有領取到，拿到錢之後，可能拿給李水明，也可能拿給醫 師，伊所領取的桃園醫院醫師的勞務費都有交出去，…交付 的對象是桃園醫院的醫師，包含許富順、陳忠信、蔡芳生等 語（見偵卷一第256 至259 、263 至264 頁）；於準備程序 中供稱：97年1 月24日這份簽呈是李水明通知大家之後醫師 勞務費如何支付，伊再依據簽呈內容申請勞務費，97年9 月 4 日這份簽呈則是李水明開會決定如何做，伊再撰寫電子簽 呈，申請費用後，會計會撥款給伊，並用信封裝好，如果伊 比較忙就會由別人帶過去，伊有交給桃園醫院的許富順、蔡 芳生跟陳忠信，有時是面對面交付，有時是夾在資料當中交 給他們，醫師都知道這是勞務費等語（見本院卷一第272 頁 反面至273 頁）；於審理中證稱：本件體外震波碎石機合作 案，伊有順道去醫院就會將勞務費連同資料一起交給許富順 ，會計會將勞務費包成1 包，也會告知是要交給誰的勞務費 ，交給許富順時沒有印象會不會提裡面有勞務費，也不會現 場點收現金，只要會計有將費用請領出來，我們就會找時間 送過去，但不一定是伊親自送過去等語（見本院卷三第69頁 反面至81頁）。則被告單為光自始均稱確實有交付勞務費予 桃園醫院包括被告許富順等醫師，顯見廣碩公司核撥予被告 許富順等桃園醫院醫師之勞務費，已交付至被告許富順等人 手中。是被告許富順自始均否認有收受廣碩公司交付之勞務 費，應非屬實。 ⒍惟被告單為光於警詢中亦供稱：伊並不是每個月都送錢給許 富順、蔡芳生、陳忠信3 人，故不記得詳細次數，事實上應 該是從97年5 月至98年4 月間等語（見他卷二第45頁）；且 卷附請款單5 張，領款人有被告李水明與單為光，有請款單 5 張附卷可參（見偵卷二第47至49頁），但被告李水明於審 理中證稱：本件不清楚有無其他人經手，就算伊有在請款單 之領款人欄簽名，可能是會計請伊代簽，錢都是由會計處理 ，沒有到伊手上等語（見本院卷四第10頁反面），被告單為 光於審理中亦證稱：卷附廣碩公司請款單申請人雖然是伊， 但領款人為李水明，所以內容不是伊寫的，有的領款人也不 是伊簽名，故無法確認是否每次都是伊把錢領走，因為公司 的人會互相信賴，所以領款人是伊簽名，也有可能不是伊領 款等語（見本院卷三第73頁），證人陳怡君於偵訊中證稱： 公司人員如需要用錢就寫請款單，伊看到請款單就請款，李 水明核准就向銀行領款給申請人，但有時候不是實際申請人 領取，如申請人本人不在就會請同部門人員代領，可能會簽 自己的名字或代簽他人姓名等語（見偵卷一第222 頁），於 審理中亦證稱：依請款單所載無法確認是何人領款，可能哪 個業務在伊就拿錢給誰，叫他簽名後拿給別人，也無法確認 是拿給誰，所以無法確認實際上為何人領款，代簽也不見得 是簽自己的姓名等語（見本院卷二第236 頁正反面），則被 告李水明、單為光及證人陳怡君均表示請款單上領款人之簽 名未必代表本人所簽名，故廣碩公司雖確實有核撥勞務費予 被告許富順等桃園醫院之醫師，但難認均係交付至被告單為 光手上。 ⒎而依廣碩公司97年1 月24日、97年9 月2 日之簽呈內容所示 （偵卷二第46頁正反面），給付之對象不僅有被告許富順， 卷附請款單5 張中（見偵卷二第47至50頁），97年8 、9 、 10月之勞務費更註明要給付被告許富順以及陳忠信、蔡芳生 分別多少金額之勞務費，顯然卷附請款單所示金額係給付桃 園醫院醫師勞務費之總金額，並非全數交予被告許富順。又 參諸被告李水明於審理中證稱：公司沒有針對發給勞務費進 行追蹤稽核，都全權交由業務人員處理，也沒有要求要回收 醫師簽收的回條、收據等語（見本院卷四第9 頁反面、13頁 反面），證人陳怡君於審理中證稱：因為請款單內容有註記 是給哪些醫師，伊就會依請款單內容分別將款項放在信封， 並寫1 張計算金額之說明，原本是希望業務交給醫師要另外 簽收，但業務都沒有繳回等語（見本院卷二第241 頁反面） ，則廣碩公司顯然亦未確實核對醫師所收到勞務費之數額為 何，且卷附請款單如未註明分別給付各醫師之金額，即難認 其中有多少金額係給付予被告許富順，且依廣碩公司97年1 月24日、97年9 月2 日簽呈所載，廣碩公司給付勞務費之對 象不僅有被告許富順1 人，即不能將廣碩公司所提撥之勞務 費全數認定均係給付予被告許富順，併予敘明。 ㈡廣碩公司給付予被告許富順之勞務費用並無對價關係。 ⒈按貪污治罪條例第4 條第1 項第5 款規定對於違背職務之行 為要求期約或收受賄賂罪，所謂違背職務，係指依其職務範 圍內，應為而不為，不應為而為或為之不當等情形而言。又 對於違背職務上之行為收受賄賂罪，祇須所收受之金錢或財 物與其職務有相當對價關係，即已成立，且包括假借其他費 用或紅利等各種名義之變相給付在內。又是否具有相當對價 關係，應就職務行為之內容、交付者與收受者之關係、賄賂 之種類、價額、贈與之時間等客觀情形加以審酌；最高法院 97年度台上字第3516號判決意旨參照。 ⒉被告李水明、單為光均供稱廣碩公司決議給付桃園醫院醫師 勞務費係在確定得標之後（見他卷二第44頁、本院卷四第12 頁反面）。而本件桃園醫院體外震波碎石機合作案，係於96 年11月13日決標，並由廣碩公司得標，有決標公告在卷可參 （見偵卷二第37頁），且參諸廣碩公司內部簽呈所示，廣碩 公司確實係在得標後才決議給付被告許富順等桃園醫師勞務 費，有97年1 月24日簽呈、97年9 月2 日簽呈在卷可參（見 他卷二第24頁正反面），故被告李水明、單為光供稱係在得 標後才決議給付勞務費用應屬可採。而被告廖肇欣於警詢雖 供稱：據伊了解，廣碩公司給付桃園醫院醫師勞務費之商議 係在採購案前即先行商討，確實時間、地點不清楚等語（見 他卷二第18頁反面），惟被告廖肇欣於審理中即改稱並沒有 參與桃園醫院之業務，先前之回答只是為了早點獲取休息等 語（見本院卷三第226 頁），則被告廖肇欣對於決議給付桃 園醫院醫師勞務費之時點的供述前後有所不一，且被告廖肇 欣確實未實質負責桃園醫院之業務，自不宜僅以其前後不一 之供述即認定廣碩公司開標之前即商討決議要給付桃園醫院 醫師勞務費。 ⒊而依廣碩公司97年1 月24日及97年9 月2 日簽呈所示，廣碩 公司給付桃園醫院醫師勞務費的部分，不僅包含本件體外震 波碎石機（ESWL），亦包含鈦雷射治療儀（LASER ），而97 年1 月24日簽呈內容並記載鈦雷射治療儀（LASER ）須給付 被告許富順廣碩公司總收入20% 之勞務費，其餘醫師部分由 被告許富順自行處理，等確定處理方式後再修正，97年9 月 2 日簽呈則記載鈦雷射治療儀部分之勞務費，修正為每月收 入20% 領現給3 位醫師自由分配，統一交給蔡芳生處理；有 廣碩公司97年1 月24日、97年9 月2 日簽呈附卷可參（見他 卷二第24頁正反面）；則以廣碩公司就鈦雷射治療儀部分亦 有支付勞務費之情況，且支付比例高達廣碩公司收入之20% ，又似未查悉廣碩公司所提供之鈦雷射治療儀有何不符規格 之情事，若係為確保不合格儀器得以順利通過驗收，廣碩公 司應無就鈦雷射治療儀部分給付勞務費，且給付比例高達廣 碩公司總收入20% ，自難認定廣碩公司係為確保體外震波碎 石機能夠順利驗收通過，始給付勞務費予被告許富順等桃園 醫院醫師。 ⒋又廣碩公司97年1 月24日簽呈記載，廣碩公司就體外震波碎 石機部分給付勞務費之計算方式為：病人在1 至30人次之範 圍內，每病人次給被告許富順2,000 元，其他醫師的病人， 每病人次給被告許富順500 元，故其餘醫師每病人次給1,50 0 元，而病人在31人次以上部分，每病人次給被告許富順3, 500 元，其他醫師的病人，每病人次給被告許富順500 元， 故其他醫師每病人次可得3,000 元，有廣碩公司97年1 月24 日簽呈附卷可參（見他卷二第24頁）；而廣碩公司於97年9 月2 日又發布簽呈決議調整勞務費給付方式為體外震波碎石 機部分（ESWL），從8 月碎石費用開始，每位醫師每個病人 皆為2,200 元領現交給醫師，有廣碩公司97年9 月2 日簽呈 附卷為憑（見他卷二第24頁反面）；故廣碩公司給付勞務費 之方式確實係以治療病人數量為基準。 ⒌另參諸卷附之廣碩公司請款單，97年7 月11日請款單（金額 17萬9,500 元）之說明欄記載「97/4月30人*@2,000+9 人*@ 3,500 ＝＄91,500」、「97/5月30人*@2,000+8 人*@3,500 ＝＄88,000」，而97年8 月13日請款單（金額14萬8,000 元 ）之說明欄記載「97/6月30人*@2,000+0 人*@3,500 ＝＄60 ,000」、「97/7月30人*@2,000+8 人*@3,500 ＝＄88,000」 ，又97年8 月13日請款單（金額88,000元）之說明欄記載「 97/8月40人，許富順17人*@2,200 ＝37,400、陳忠信12人*@ 2,200 ＝26,400、蔡芳生11人*@2,200 ＝24,200，計＄88,0 00」，另97年8 月13日請款單（金額66,000元）之說明欄則 記載「97/9月30人，許富順8 人*@2,200 ＝＄17,600、陳忠 信11人*@2,200 ＝24,200、蔡芳生11人*@2,200 ＝＄24,200 ，計＄66,000」，而97年11月14日請款單（金額105,600 ） 之說明欄記載「97/10 月48人，許富順24人*@2,200 ＝＄52 ,800、陳忠信16人*@2,200 ＝＄35,200、陳芳生8 人*@2,20 0 ＝＄17,600，計＄105,600 」，有請款單5 紙附卷可參（ 見偵卷二第47至49頁），且證人陳怡君於審理中證稱：請款 單上有寫治療人數，且會檢附桃園醫院碎石室提供之名單， 伊也會核對人次等語（見本院卷二第238 頁反面）；益徵廣 碩公司給付勞務費係以治療人數為基準計算金額。 ⒍而依前述廣碩公司97年1 月24日、97年9 月2 日簽呈內容以 及請款單之記載，廣碩公司除了給付被告許富順勞務費以外 ，也給付桃園醫院醫師蔡芳生、陳忠信，而蔡芳生、陳忠信 並非本件體外震波碎石機合作案之承辦或驗收人員，但廣碩 公司亦依治療人數為基準計算勞務費之數額，則廣碩公司給 付桃園醫師勞務費，顯非為確保體外震波碎石機能順利通過 驗收；況且，廣碩公司97年1 月24日簽呈雖記載其他醫師治 療之病人數均另外撥500 元予被告許富順，但無從確認其目 的為何，然廣碩公司97年9 月2 日簽呈修正勞務費給付方式 ，自97年8 月起將給付被告許富順之勞務費修正為與其他醫 師相同，惟本件體外震波碎石機第2 次驗收之時間為97年8 月7 日，業如前述，若廣碩公司真係為請被告許富順使體外 震波碎石機順利通過驗收而交付勞務費，怎會在甫通過驗收 即調降給付被告許富順之勞務費，益顯廣碩公司給付被告許 富順勞務費並非為確保體外震波碎石機能順利通過驗收。 ⒎又被告李水明、廖肇欣均稱給付勞務費為醫界慣例（見他卷 二第19頁、他卷三第87頁、偵卷二第173 頁、本院卷四第5 頁），且自廣碩公司日記帳所示（見偵卷二第71至78頁）， 其科目名稱幾乎全係勞務費，且對象不僅只有桃園醫院，是 被告李水明、廖肇欣所述應非無據，至少在廣碩公司確實有 此通例。故廣碩公司對於合作對象既然均有給付勞務費之習 慣，則廣碩公司就本件與桃園醫院之體外震波碎石機合作案 給付桃園醫院醫師勞務費，即無從認定係專為使其所交付之 體外震波碎石機順利通過驗收而給付。 ⒏再者，本件被告許富順雖堪認為刑法上之授權公務員，業如 前述（見理由欄陸、一所述），但僅限於因辦理本件桃園醫 院體外震波碎石機合作案之相關承辦、驗收業務範圍內，始 得認定為被告許富順公務員身分之職務行為。然查： ⑴廣碩公司交機後之驗收過程雖迭經風波，但廣碩公司並未故 意交付不符規格之體外震波碎石機，最終亦已交付合於招標 規格之體外震波碎石機供桃園醫院使用，並經桃園醫院使用 迄今，已如前述（見理由欄陸、三、四所述）；故被告許富 順雖於廣碩公司第1 次交機後所召開之會議中表示「從外觀 來看，我無法辨別這是不是全新的東西，而是預期要在驗收 階段由驗收人員去討論是否為新品，個人沒有專業到想到要 開機殼檢視裡面是否有生鏽的問題」，有桃園醫院97年5 月 27日第1 次政風督導小組會議紀錄附卷可稽（見偵卷二第12 7 頁反面），但桃園醫院似無規定在交機時均應打開機體檢 視儀器內部，則被告許富順於交貨當時沒有檢視機體內部固 有違失，但也無從以此認定係為掩飾廣碩公司交付舊機；另 廣碩公司於第2 次交機後函覆桃園醫院解釋U-arm X 光機與 C-arm X 光機之功能並無不同，被告許富順會簽時在其上附 註「本科於提出乾式體外震波碎石機合作案之規格中，『需 具數位影像處理之C-arm X 光機』意為外觀為C 形狀之移動 式X 光機，且可單獨使用之設備；現交貨使用之儀器在本科 臨床應用上符合所需」，有廣碩公司97年8 月14日（九十七 ）廣字第0000000 號函在卷可參（見偵卷二第144 頁反面） ，本件廣碩公司第2 次所交付之體外震波碎石機既無不符規 格之處，亦難認被告許富順係為刻意護航通過驗收而為此批 示。 ⑵另被告許富順雖有於97年8 月7 日驗收紀錄簽章，有97年8 月7 日驗收紀錄附卷可憑（見偵卷二第143 頁反面），但被 告許富順係在會驗人員欄簽章，應係代表被告許富順有出席 該次驗收會議，公訴意旨認被告許富順在其上簽章係為使其 通過驗收，顯非有據；況且97年8 月7 日驗收紀錄仍記載「 仍請廠商於一週內提出說明」，廣碩公司並於97年8 月14日 尚有回函說明（即廣碩公司97年8 月14日（九十七）廣字第 0000000 號函），代表仍有後續確認動作，顯見97年8 月7 日尚未完成驗收，益徵被告許富順在97年8 月7 日驗收紀錄 上簽章並非為使驗收通過。 ⑶故本件實難認被告許富順有刻意護航廣碩公司，使其所交付 之體外震波碎石機通過驗收之行為，即無從認定被告許富順 有何違反其因本案具有公務員身分之職務行為。 ⑷再者，廣碩公司既係以體外震波碎石機治療病人數為計算勞 務費之基準，顯然廣碩公司係針對醫師使用體外震波碎石機 之次數而給付勞務費，即就醫師提供病患醫療服務之本職工 作內容提供勞務費，難認係就被告許富順因辦理本件體外震 波碎石機合作案之公務員職務行為而給付。而被告李水明、 廖肇欣、單為光均稱給付勞務費之目的係在提升醫療服務品 質、獎勵醫師使用廣碩公司之儀器，被告許富順因而收受勞 務費，雖有害其醫師高尚地位，損及其醫界聲譽，但亦僅為 被告許富順身為醫師醫德之非議，與被告許富順就本件合作 案所具公務員職務行為無關；從而，廣碩公司給付予被告許 富順之勞務費與被告許富順公務員之職務行為即無對價關係 ，故被告李水明、廖肇欣、單為光縱有給付勞務費予被告許 富順，被告許富順亦已為收受，亦無從以貪污治罪條例第4 條第1 項第5 款違背職務行為收賄罪或同法第11條第1 項違 背職務行為行賄罪等罪名相繩。 ㈢檢察官雖以廣碩公司97年1 月24日、97年9 月2 日簽呈認定 被告許富順與廣碩公司早已達成給付勞務費之合意，且在驗 收合格之前即開始給付被告許富順勞務費，又依「醫師與廠 商間關係守則」規定，醫師本不得收受廠商提供之金錢或等 同現金之禮券或有價證券等餽贈，而認廣碩公司所交付之勞 務費本質上仍為賄賂，而與被告許富順之職務行為有對價關 係等語。然查： ⒈廣碩公司97年1 月24日、97年9 月2 日簽呈均為廣碩公司內 部之文件，本無從以此認定被告許富順亦得悉此節，則檢察 官執此認被告許富順與廣碩公司之被告李水明、廖肇欣、單 為光等人達成給付勞務費之合意，尚非妥適。 ⒉而檢察官於審理期間指出廣碩公司96年7 月13日、96年9 月 11日、96年12月14日之轉帳傳票，足證被告許富順於體外震 波碎石機合作案開標前即與被告李水明等人有所接觸等節。 經查： ⑴廣碩公司96年7 月13日轉帳傳票暨所附請款單記載之科目為 「交際費」，摘要為「許富順用餐」，有廣碩公司96年7 月 13日轉帳傳票暨所附請款單、交際費申請單各1 紙附卷可參 （見本院卷二第250 至251 頁），且其請款單申請人為Vict or即被告單為光，而交際費申請單之事由為「許主任與Sher man （即被告李水明）午餐討論有關碎石續約內容」，固得 認被告許富順、李水明在本件體外震波碎石機合作案96年11 月13日決標前已有見面，惟桃園醫院與廣碩公司在此之前就 早有合作關係，有體外震波碎石機醫療儀器合作合約書附卷 可證【期間91年7 月19日至96年7 月18日止】（見本院卷二 第247 至248 頁反面），而廣碩公司與桃園醫院舊約即將期 滿，縱先行討論有無續約之可能，亦無法確保廣碩公司在本 件體外震波碎石機合作案亦可得標，且當時招標規格尚未公 告，也無從確認廣碩公司可以順利得標，自無證據足認當時 廣碩公司已決定交付不合規格之儀器，更難認此次聚餐係為 請被告許富順確保所交付之儀器順利通過驗收，故以96年7 月13日轉帳傳票認定被告許富順與李水明係為確保廣碩公司 交付之體外震波碎石機能順利通過驗收，顯有不足。 ⑵另廣碩公司96年9 月11日轉帳傳票暨所附請款單、支票（見 本院卷二第253 至254 頁），係廣碩公司用以支付桃園醫院 體外震波碎石機合作案之押標金，且係轉入桃園醫院專戶， 係正常公司投標之行為，亦不足認係被告許富順與廣碩公司 達成給付勞務費合意之依據。此外，廣碩公司96年12月14日 轉帳傳票之摘要雖記載「署桃-ESWL 結案會餐」，但所檢附 之交際費申請單之對象欄係記載「Mark、Simon 、Victor、 Johnny、Micheal （寶健）、Tory（弘智）」，且事由欄記 載「為感謝署桃ESWL一案同行配合，以及市場訊息交流，於 標案後會餐」，而Mark、Victor即被告廖肇欣、單為光，而 「寶健」為本件體外震波碎石機合作案之投標廠商之一，有 桃園醫院體外震波碎石機合作案96年11月5 日廠商簽名表、 桃園醫院廠商資格暨規格審查表附卷可參（見外放卷第50頁 反面、54頁），則該次會餐似為廣碩公司內部人員與同行廠 商之聚餐，並無從證明被告許富順亦有參加，有96年12月14 日轉帳傳票暨所附請款單、交際費申請單在卷可參（見本院 卷二第255 至256 頁），更難以廣碩公司96年12月14日轉帳 傳票而認被告許富順與廣碩公司達成給付勞務費之合意。 ⒊另檢察官亦指出被告單為光所有之業務週報表28紙，亦足證 明被告許富順與廣碩公司在本案招標前已有密切接觸及討論 規格等節。經查： ⑴被告單為光於業務週報表02/12-02/16 、業務週報表03/26- 03/30 之反面均有自行書寫「署桃」、「七月到」等文字， 且在業務週報表04/02-04/04 、業務週報表04/09-04/13 、 業務週報表04/16-04/20 、業務週報表05/7-05/11之下方「 本周預定行程」均有記載「署桃ESWL續約案」，且業務週報 表04/09-04/13 、業務週報表04/16-04/20 、業務週報表04 /30-05/04 、業務週報表05/07-05/11 、業務週報表05/21- 05/25 、業務週報表06/11-06/15 、業務週報表08/06-08/1 1 業務週報表08/13-08/18 、業務週報表08/20-08/26 、業 務週報表09/17-09/21 、業務週報表01/07-01/11 、業務週 報表01/21-01/25 、業務週報表10/30-11/04 之內容均有記 載就署桃ESWL（體外震波碎石機）與被告許富順就體外震波 碎石機所為之接洽內容，有上開業務週報表在卷可參（見本 院卷二第260 至279 頁），然上開業務週報表僅得證明被告 單為光有與被告許富順在招標之前，有就體外震波碎石機之 規格有所討論。 ⑵參諸上開業務週報表內容，全無提及勞務費之給付，且被告 單為光於審理中證稱：與桃園醫院91年的體外震波碎石機合 約快到期前，因為桃園醫院有在詢問廠商體外震波碎石機的 內容，且合約既然快到期，本來就會去徵詢醫院相關事宜， 因此有跟許富順接觸，討論的內容應該是醫院希望我們可以 提供什麼樣的機器，也會討論他們需要什麼規格的機器，因 為醫院醫師會想知道機器規格，醫院一定也會去徵詢其他廠 商相關規格，伊並沒有跟許富順談論過如果廣碩公司得標後 有什麼金錢好處，也沒有跟許富順約定過如果讓體外震波碎 石機順利驗收就給付勞務費，醫師收到廣碩公司支付之勞務 費前都沒有提過勞務費的事等語（見本院卷三第69頁反面至 81頁），則被告單為光亦表示在討論儀器規格期間並未提及 給付勞務費之相關事宜，也未曾跟被告許富順提及給付勞務 費之事項；縱然被告單為光與被告許富順在本件體外震波碎 石機合作案決標前即有討論體外震波碎石機之規格，亦不足 認定廣碩公司與被告許富順早已就勞務費之給付達成合意。 ⑶又論，在桃園醫院96年11月13日決標前，本無從確認是否為 廣碩公司得標，亦難以想像廣碩公司在決標之前即已確定會 交付與招標規格不符之儀器，更難認廣碩公司會因此與被告 許富順達成給付勞務費之協議，要求被告許富順協助確保不 符規格之儀器得以順利通過驗收；況且，廣碩公司所交付之 體外震波碎石機並無不符規格之處，故廣碩公司既然願意交 付符合規格之體外震波碎石機，亦無請求被告許富順協助確 保其所交付之體外震波碎石機能夠順利通過驗收的必要。另 廣碩公司應係在得標後始做成給付桃園醫院醫師勞務費之決 議，業如前述（見理由欄陸、六、㈡、⒉所述），益顯被告 單為光、許富順於本件體外震波碎石機合作案決標前討論儀 器規格與勞務費之給付並無干係。 ⒋「醫師與廠商間關係守則」第3 條第3 款確實規定醫師接受 廠商餽贈不可收受金錢或等同現金之禮券或有價證券（見本 院卷二第246 頁正反面），惟貪污治罪條例所定違背職務收 賄罪之構成要件須係違背公務員職務上之行為始屬該當，然 本件無從認定廣碩公司所給付之勞務費與被告許富順之職務 行為有何對價關係，亦如前述（見理由欄陸、六、㈡所述） ，若醫師有違反上開「醫師與廠商間關係守則」之規定，仍 無從逕為推論構成貪污治罪條例等罪名。從而，檢察官認廣 碩公司給付之勞務費本質為賄賂，而與被告許富順之職務行 為有對價關係，並非妥適。 七、被告郭丕剛被訴圖利罪部分 ㈠按貪污治罪條例第6 條第1 項第4 款規定，對於主管或監督 之事務，明知違背法律、法律授權之法規命令、職權命令、 自治條例、自治規則、委辦規則或其他對多數不特定人民就 一般事項所作對外發生法律效果之規定，直接或間接圖自己 或其他私人不法利益，因而獲得利益者，處5 年以上有期徒 刑，得併科新臺幣3,000 萬元以下罰金。所稱圖利，係指圖 得不法利益，且須基於不法圖利自己或第三人之犯意，並將 犯意表現於行為，故公務員對於主管或監督事務所圖得利益 ，並非不法，無論為自己或第三人，若無從證明公務員有不 法圖利之犯意，則其行為縱然失當，均難以該罪相繩，是否 意在圖利，仍須以具體證據憑以認定，非可以行為結果或措 施不當因而使人獲利，即據以推定；臺灣高等法院臺南分院 96年度重上更（一）第279 號判決意旨參照。 ㈡被告郭丕剛固為本件桃園醫院體外震波碎石機合作案之承辦 人，其與使用單位即被告許富順分別須填載交貨紀錄、規格 確認表、試俥報告表，惟渠等於交貨紀錄、規格確認表、試 俥報告表之記載內容，查無渠等明知為不實之事項，而登載 於職務上所掌之公文書之情形，均如前述（見理由欄陸、五 所述），本難認被告郭丕剛對於主管或監督之事務，有何明 知違背法律、法律授權之法規命令、職權命令、自治條例、 自治規則、委辦規則或其他對多數不特定人民就一般事項所 作對外發生法律效果之規定仍為之的情形；自亦無從認定被 告郭丕剛於交貨紀錄、規格確認表、試俥報告表之記載或核 章係為確保廣碩公司所交付之體外震波碎石機得以順利通過 驗收。 ㈢而公訴意旨雖認被告郭丕剛於97年8 月7 日驗收紀錄簽章使 廣碩公司所交付之體外震波碎石機得以通過驗收等節。惟查 ，按機關承辦採購單位之人員不得為所辦採購之主驗人或樣 品及材料之檢驗人，政府採購法第71條第3 項定有明文，其 立法理由為藉此明定主驗及檢驗人員之限制條件，以避免球 員兼裁判之情形，增加其作業之公平性；查被告郭丕剛為本 件承辦採購單位之人員，依上開規定本不得擔任主驗人，被 告郭丕剛雖有幫忙安排驗收相關事項，而得認屬協驗人員， 但依97年8 月7 日驗收紀錄所示，本件體外震波碎石機之驗 收，王副院長即證人王正潭為主驗人員，被告許富順則為會 驗人員，被告郭丕剛縱有協助辦理驗收相關權限，但廣碩公 司所交付之體外震波碎石機是否通過驗收，應非被告郭丕剛 得以左右或決定；且被告郭丕剛固有於97年8 月7 日驗收紀 錄簽章，惟其簽章處為「記錄」欄位，有97年8 月7 日驗收 紀錄附卷可參（見偵卷二第119 頁反面），而記錄即為照實 記載會議過程之人，故被告郭丕剛縱以記錄身分於驗收紀錄 上簽章，足認被告郭丕剛於驗收紀錄上簽名不會影響驗收之 結果；況且，被告郭丕剛於97年3 月21日驗收紀錄之記錄欄 亦有簽章，有97年3 月21日驗收紀錄附卷為憑（見偵卷二第 113 頁反面），而97年3 月21日驗收並未通過，益徵被告郭 丕剛於驗收紀錄之記錄欄位簽章，確實與驗收之結果無涉。 公訴意旨認被告郭丕剛於97年8 月7 日驗收紀錄使驗收通過 ，並非有據。 ㈣被告單為光所繕打之業務週報表07/23-07/27 中，其中「署 桃」欄記載與被告郭丕剛接洽，工作內容為「提案已受院長 核准，快一點的話，可能在八月初就可以上網公開招標」， 有業務週報表07/23-07/27 附卷可稽（本院卷二第270 頁） ，則被告單為光於本件體外震波碎石機合作案決標前曾與被 告郭丕剛接觸過，惟依其所記載之接洽內容，僅係詢問何時 招標，並無涉及其餘事項，故無從認定被告單為光或廣碩公 司與被告郭丕剛有招標事項以外之接觸。又被告單為光向被 告郭丕剛詢問時，顯然未公開招標，應未公告招標規格，如 何判定廣碩公司無法交付符合規格之儀器，而須與桃園醫院 相關人員勾結，又被告郭丕剛對於驗收結果本無從置喙，亦 難想像廣碩公司會為了使其所交付之體外震波碎石機通過驗 收而與被告郭丕剛有所勾結。況且被告李水明、廖肇欣、單 為光自警詢至審理中均未提及與被告郭丕剛有何協議或給予 任何好處，且被告單為光於警詢供稱：伊與郭丕剛沒有金錢 往來等語（見他卷二第44頁），則無證據堪認廣碩公司與被 告郭丕剛之間有何任何金錢往來或利益交換，換而言之，被 告郭丕剛既未自廣碩公司獲取任何好處，顯無圖利自己或廣 碩公司之動機。 ㈤再者，本件廣碩公司所交付之體外震波碎石機經桃園醫院驗 收後，認確實符合招標規格並使用迄今，有衛生福利部桃園 醫院103 年5 月1 日桃醫總字第0000000000號函在卷可參（ 見本院卷四第26頁），則廣碩公司既得依約提出符合桃園醫 院所需規格之體外震波碎石機，又有何需桃園醫院相關人員 協助通過驗收之必要；且廣碩公司所提出之體外震波碎石機 規格符合桃園醫院合約所訂規格，故於本件體外震波碎石機 合作案當中，亦難認有任何一方因此獲得不法利益。 ㈥基上，被告郭丕剛查無有何違反法規命令規定之行為，且無 圖利廣碩公司之動機，本件亦無何人獲得不法利益，故無從 認定被告郭丕剛有何圖利之犯行。 八、綜上所述，本件無足以令人確信被告等人有上開犯行之證據 。檢察官所提證據及指出證明之方法，無從說服本院形成被 告等人確有公訴意旨所指違背職務行為收受賄賂、交付賄賂 、圖利以及公文書登載不實之心證。此外，復查無其他積極 證據足資認定被告等人確有檢察官所指上揭犯行，基於無罪 推定原則，既不能證明被告等人犯罪，自均應為無罪之諭知 。 據上論斷，應依刑事訴訟法第301 條第1 項，判決如主文。 本案經檢察官李韋誠到庭執行職務。 中 華 民 國 103 年 9 月 18 日 刑事第七庭 審判長法 官 鄭吉雄 法 官 梁志偉 法 官 丁俞尹 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書( 均須按他造當事人之人數附繕本) 「切勿 逕送上級法院」。 書記官 何伊羚 中 華 民 國 103 年 9 月 19 日