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臺灣桃園地方法院刑事判決　　　　　　　102年度易字第512號 公　訴　人　臺灣桃園地方法院檢察署檢察官 被　　　告　徐長成 　　　　　　黃桂珍 共　　　同 選任辯護人　王年柿律師 　　　　　　王如后律師 上列被告等因侵占案件，經檢察官提起公訴（臺灣彰化地方法院 檢察署101 年度偵字第565 號），嗣經臺灣彰化地方法院（下稱 彰化地院）移轉管轄（101 年度易字第104 號），本院判決如下 ： 主 文 丙○○、戊○○共同意圖為自己不法之所有，而侵占自己持有如 附表編號一至四十二、四十四至四十九、五十七至六十二所示他 人之物，均累犯，各處有期徒刑陸月，如易科罰金，均以新臺幣 壹仟元折算壹日。 丙○○、戊○○被訴共同意圖為自己不法之所有，而侵占對於業 務上所持有如附表編號五十至五十六所示他人之物部分無罪。 事 實 一、丙○○、戊○○係夫妻，前均因竊盜案件，經臺灣高等法院 臺中分院以95年度上易字第177 號判決分別判處有期徒刑1 年、10月確定，嗣經臺灣高等法院臺中分院以96年度聲減字 第226 號裁定分別減為有期徒刑6 月、5 月確定，均於民國 96年7 月16日執行完畢出監。詎均不知悔改，於100 年3 月 間結識從事沉香製品及工藝品批發零售之乙○○，因丙○○ 、戊○○有意願販售沉香製品，但均對沉香製品不瞭解，而 乙○○亦有意拓展商源，雙方遂約定由乙○○提供沉香製品 予丙○○、戊○○銷售，並由乙○○訂定各該沉香製品之售 價（下稱訂定售價），若丙○○、戊○○以高於訂定售價之 價格將沉香製品出售，丙○○、戊○○應依訂定售價給付價 款予乙○○，而高於訂定售價之利潤則由丙○○、戊○○取 得，倘丙○○、戊○○有意繼續販售該種類之沉香製品，乙 ○○即將丙○○、戊○○已售出之該種類沉香製品數量補足 ，然若丙○○、戊○○未能將沉香製品出售，丙○○、戊○ ○得選擇將尚未出售之沉香製品退還予乙○○，抑或依訂定 售價將沉香製品向乙○○買斷，待雙方談妥前開內容，乙○ ○乃陸續於100 年3 月31日、100 年4 月3 日、100 年4 月 8 日、100 年4 月24日、100 年5 月18日、100 年5 月29日 將與附表編號1 至42、44至49、57至62所示種類相同之沉香 製品交付予丙○○、戊○○，並由戊○○書立日期均記載10 0 年3 月31日、號碼為223 至227 之清單5 紙，戊○○並分 別於日期為100 年4 月3 日（即清單號碼為230 ）、100 年 4 月8 日（即清單號碼為228 、229 ）、100 年4 月24日（ 即清單號碼為235 ）、100 年5 月18日（即清單號碼為238 ）、100 年5 月29日（即清單號碼為240 ）之清單上簽署「 黃」或「戊○○」，交由乙○○收執上開清單，雙方並於10 0 年4 月3 日、100 年4 月8 日、100 年4 月24日、100 年 5 月18日、100 年5 月29日分別為前1 批沉香製品價款及數 量退補之結算，迄至100 年5 月29日結算完畢時止，丙○○ 、戊○○遂經由乙○○之交付而持有附表編號1 至42、44至 49、57至62所示之沉香製品。嗣於100 年6 月間，乙○○因 故不再委託丙○○、戊○○銷售沉香製品，並要求丙○○、 戊○○應返還附表編號1 至42、44至49、57至62所示之沉香 製品，丙○○、戊○○竟於100 年5 月29日結算後起至100 年6 月30日止期間內之某日，共同基於意圖為自己不法所有 之犯意聯絡，將上開沉香製品予以侵占入己，否認持有乙○ ○交付之上開沉香製品而拒絕返還予乙○○，乙○○因屢次 催討未果乃報警處理，因而得悉上情。 二、案經乙○○訴請臺灣彰化地方法院檢察署檢察官偵查後起訴 ，經彰化地院移轉管轄至本院審理。 理 由 甲、有罪部分 壹、程序事項 本案所引用之供述及非供述證據，經本院依法踐行調查證據 程序，檢察官、被告丙○○、戊○○及被告2 人之共同選任 辯護人均不爭執各該證據之證據能力（見彰化地院卷第49頁 反面；本院卷第87頁反面至第91頁），且亦查無依法應排除 其證據能力之情形，是後述所引用證據之證據能力均無疑義 ，先予敘明。 貳、實體事項 一、訊據被告2 人固不否認有於編號227 之清單上簽名及寫上渠 等之身分證字號、居所及行動電話號碼，被告戊○○亦未否 認編號為223 至227 之清單上「品名」、「數量」為其所書 寫，且其於編號228 至230 、235 、238 、240 之清單上簽 署「黃」或「戊○○」之事實，然均矢口否認有何侵占之犯 行，辯稱：乙○○是將沉香製品拿到渠等之攤位上自行販售 ，有證人吳坤龍之證詞可證，因為渠等本來就有在賣沉香製 品，為避免混淆，被告戊○○才要書立清單，被告戊○○在 每次擺攤結束後都有跟乙○○結算，是乙○○自己把清單拿 走，渠等與乙○○間並無寄賣的約定，渠等在乙○○將沉香 製品放在渠等攤位前，只有跟乙○○買斷過3 條綠奇楠、柳 風沉、金絲沉的手珠而已云云。被告2 人之共同選任辯護人 則為被告2 人辯稱：乙○○與被告2 人相識未久，迄至100 年4 月8 日即陸續交付價值新臺幣（下同）近20萬元之貨品 ，已不合情理，且若係由乙○○將沉香製品交付被告2 人代 為銷售，理應由乙○○於清單內填寫品項、數量、規格及價 格，怎會由被告戊○○書寫，且對於訂定售價此一重要事項 竟完全未記載；清單上所載「已結算」等語乃書寫於清單黏 貼之紙張上，並非直接註記在清單上，並非乙○○所稱結算 時所載，且清單上「台照」處載明「徐」，可知該清單係由 被告丙○○收執為憑，均無從證明乙○○委由被告2 人販售 商品之事實；又被告2 人與乙○○於100 年7 月8 日於臺中 市干城跳蚤市場發生糾紛，依報案紀錄可知係由被告戊○○ 先報警，逾4 分多鐘後乙○○才報警，則當日處理警員即證 人庚○○是否與乙○○相識，而受乙○○委託前往現場，已 令人質疑，證人庚○○竟於事隔2 年多後，於本院審理中仍 能肯定當時看到之收據即是乙○○提出之清單，但對於被告 戊○○之報案內容沒有印象，亦有違一般常理，其證詞與事 實不符云云。經查： ㈠編號223 至227 共計5 紙清單均係被告戊○○所書立，且編 號227 清單乃係記載日期100 年3 月31日、編號223 至227 共計5 紙清單之最末1 張，被告2 人並於該紙清單上書寫自 己姓名、身分證字號、居所及行動電話號碼；另編號228 至 230 、235 、238 、240 清單均經被告戊○○於其上簽署「 黃」或「戊○○」，且被告戊○○於清單上簽署之原因與乙 ○○所有沉香製品有關等情，為被告2 人所自承（見他字卷 第48頁、第53頁反面至第54頁；彰化地院卷第46頁反面至第 49頁；本院卷第92頁至第93頁），並有扣案清單（見他字卷 第25頁至第28頁反面、第29頁反面至第30頁、第31頁）在卷 可按，是前開所有清單乃被告2 人與乙○○間關於乙○○所 有沉香製品一事而製作，應堪予認定。又證人乙○○於準備 程序時陳稱：被告2 人向伊表示有意願要販賣沉香類產品， 但因對這種產品不懂，不敢買斷，要求伊讓他們賣看看，售 後再結算款項，伊因也想拓展生意，所以就相信被告2 人等 語（見彰化地院卷第64頁），並於審理時具結證稱：伊本身 從事沉香貨品供應，伊有交付沉香製品予被告2 人代為銷售 ，是由伊決定要交給被告2 人哪些貨品之種類、數量及底價 ，被告將貨品賣出後要予伊結算，如果被告2 人銷售價格比 底價高，高出的價款就是被告2 人自己的獲利，伊與被告2 人約定1 或2 個星期結算1 次，賣多少結算多少，被告2 人 若願意繼續販售，伊就補足已賣出之沉香製品數量給被告2 人，被告2 人就尚未賣出之貨品可選擇退還予伊，或用約定 底價向伊買斷，伊會在清單上將已經結算或退還的貨品劃掉 ，如果沒有先結算之前的貨款的話，伊不可能繼續供貨給被 告2 人，編號227 之清單上「以上32樣商品寄賣商品貨款尚 未結清售後即結」等語係伊要求被告戊○○填寫的，因為被 告2 人當時拿貨並沒有付現金給伊，所以伊才要求被告2 人 在單據上要寫清楚，而日期為100 年4 月3 日、100 年4 月 8 日、100 年4 月24日、100 年5 月18日、100 年5 月29日 之清單均係伊填寫後由被告戊○○簽收，被告2 人並在前開 日期與伊結算該日之前貨款，伊也有補該日之前被告2 人已 賣出的貨物數量等語（見彰化地院卷第143 頁正反面至第14 5 頁、第146 頁反面、第147 頁反面、第149 頁至第151 頁 ），可知證人乙○○係與被告2 人約定由證人乙○○先交付 沉香製品，嗣後被告2 人若有將沉香製品售出，被告2 人應 依訂定售價給付沉香製品價款予證人乙○○，證人乙○○並 再補足沉香製品數量予被告2 人，惟若沉香製品未能售出， 被告2 人可選擇依訂定售價買下該未出售之沉香製品，抑或 將該未出售之沉香製品退還予證人乙○○，而因被告2 人尚 未給付價款即持有沉香製品，證人乙○○乃要求被告戊○○ 於編號227 清單上註記「以上32樣商品寄賣商品貨款尚未結 清售後即結」等語，並由被告戊○○於日期記載為100 年4 月3 日（即編號230 清單）、100 年4 月8 日（即編號228 、229 清單）、100 年4 月24日（即編號235 清單）、100 年5 月18日（即編號238 清單）、100 年5 月29日（即編號 240 清單）之清單上簽收，迄至100 年5 月29日最後1 次結 清時止，上開清單上未經證人乙○○劃掉之沉香製品均仍在 被告2 人持有中，本院審酌證人乙○○上開所述，核與被告 戊○○於編號227 清單上註記「以上32樣商品寄賣商品貨款 尚未結清售後即結」等語之文義，即清單內所載之沉香製品 係屬「寄賣商品」，且該等商品之貨款於書寫清單時尚未付 清，猶待日後出售結算之意思相符；又證人乙○○於審理中 業經具結始為證述，以刑法偽證罪擔保其證言之真實性，而 證人乙○○交付本案沉香製品予被告2 人之前，與被告2 人 並無仇隙糾紛，且被告2 人無須先買斷沉香製品即可開始銷 售，證人乙○○亦可因被告2 人實際售出沉香製品而獲得訂 定售價之利益，證人乙○○與被告2 人間乃利益共存之合作 關係，衡情證人乙○○並無虛偽陳述，故意誣陷被告2 人之 動機及必要，可徵證人乙○○前開所為證述，應為可信。 ㈡又證人甲○○於審理時具結證稱：伊曾在伊龍潭的拍賣場向 被告2 人購買過沉香手珠，就是綠奇楠、柳風沉及金絲沉， 被告2 人有向伊說東西是向他們的上手拿的，還有說錢要交 回去給他們的上手，被告2 人有介紹他們的上手給伊，伊有 透過被告2 人向被告2 人之上手訂貨，並且因為向被告2 人 購買的手珠尺寸不合，伊後來有將向被告2 人買的手珠退還 給被告2 人的上手，如果商品是被告2 人向上手買斷，一般 狀況上手不會讓伊退貨，但因為被告2 人有告訴伊上手是誰 ，也有帶上手來與伊認識，上手也說貨物是他的，也願意接 受伊的退貨，所以伊有退貨給被告2 人的上手等語（見本院 卷第82頁至第84頁反面），可知被告2 人曾出售沉香手珠予 證人甲○○，且向證人甲○○表示該沉香手珠價款非被告2 人直接取得，證人甲○○事後並將該沉香手珠退還予證人乙 ○○，本院參酌證人甲○○與被告2 人及證人乙○○均素昧 平生，應無偏袒其中一造而為不實陳述之動機，堪認證人甲 ○○之前揭證詞並非虛妄，則被告2 人既無法支配沉香製品 之販售所得，且證人甲○○猶可將向被告2 人購買之沉香製 品退還予證人乙○○，足見被告2 人所販售之沉香製品係證 人乙○○所有而非被告2 人所有，被告2 人始需於沉香製品 出售後，另與證人乙○○結算，益徵證人乙○○前開證述關 於被告2 人係受其委託販售沉香製品，被告2 人事後應與證 人乙○○結算等情之真實性無訛。 ㈢另證人庚○○於偵訊及本院審理時具結證稱：100 年7 月8 日乙○○打110 報案，伊自己1 人到場處理，乙○○拿出一 疊資料，說他委託被告2 人販賣，被告丙○○說他前1 天已 經打電話告訴乙○○把貨物放在自由路與雙十路口的天橋下 ，乙○○的意思是如果沒有拿到貨款，就要把貨拿回來，後 來他們說要到天橋下看貨，伊返回分駐所處理另外1 件案件 ，之後110 又接獲報案，是一樣的地點，伊到場後，乙○○ 與被告2 人吵在一起，被告丙○○說有把貨放在天橋下，乙 ○○說沒有看到，乙○○就說要回去找相關資料告被告2 人 等語（見他字卷第58頁正反面；本院卷第49頁至第53頁）， 本院參之證人庚○○之上開證述已經具結，而證人庚○○僅 係執勤員警，與被告2 人及乙○○並無嫌隙宿怨，並無設詞 誣陷被告2 人之動機及必要，且證人庚○○於偵訊及審理中 證述關於報案次數、處理情形、被告2 人與乙○○當日爭吵 原因等內容互核相符；另被告丙○○自承：伊當天有看到庚 ○○，庚○○出面制止伊、被告戊○○與乙○○的爭吵，並 有問乙○○寄賣的東西在哪裡，乙○○有告訴庚○○說伊將 貨物放在天橋下，伊與被告戊○○都說不可能將那貴重的東 西放在那橋下云云（見本院卷第54頁），及被告戊○○自承 ：伊是在庚○○離開之後馬上報警，因為乙○○他們一直罵 人，庚○○都沒有說話，伊懷疑庚○○不是警察，因此伊就 馬上報案云云（見本院卷第54頁正反面），所稱關於100 年 7 月8 日發生之糾紛係證人庚○○前往處理，證人庚○○當 日有詢問寄賣商品何在等語，亦與證人庚○○前開證述情節 並無二致，認證人庚○○前開證述，堪予採信。是被告2 人 於100 年7 月8 日當日既曾向乙○○表示寄賣商品放置於天 橋下，乙○○當日並曾表示已前往天橋查看而無發現等語， 且觀諸被告2 人於100 年6 月30日傳送予乙○○之簡訊「我 這那有你的東西該清都清光你還直逼我東西，還有你說好聚 好散！拜託啦我還要生活別鬧感恩」等內容（見彰化地院卷 第70頁），可知乙○○確於100 年7 月8 日前有交付沉香製 品予被告2 人持有，且於100 年6 月30日前已有向被告2 人 催討返還，惟遭被告2 人拒絕之事實，否則被告2 人何須於 100 年6 月30日傳送前揭簡訊予乙○○，且於100 年7 月8 日向乙○○表示沉香製品之放置地點，乙○○並因而前往查 看以取回沉香製品之必要，則被告2 人係於結算後始獲乙○ ○繼續供貨，已據證人乙○○證述如前（見彰化地院卷第14 9 頁至第151 頁），被告2 人經證人乙○○要求返還持有之 沉香製品後，仍於100 年6 月30日傳送上開簡訊予證人乙○ ○，被告2 人拒絕返還持有沉香製品予乙○○之意思甚明， 被告2 人自最後1 次結算即100 年5 月29日起至100 年6 月 30日傳送上開簡訊止之期間內之某日，將附表編號1 至42、 44至49、57至62所示之沉香製品侵占入己，亦堪予認定。 ㈣被告2 人及渠等共同選任辯護人雖以前揭情詞置辯，惟查： ⒈倘若被告戊○○書立清單之目的係為避免被告2 人所有沉香 製品與乙○○自己販售之沉香製品混淆，則依被告2 人自陳 ：乙○○是當日將他帶來的商品放在渠等的攤位上，並且自 己顧攤，當天擺攤結束後，乙○○就將他的貨品載走，沒有 跟渠等清點貨物，也沒有跟渠等核對清單的貨品內容及數量 云云（見彰化地院卷第46頁反面至第48頁反面），乙○○係 販售當日即將尚未出售之沉香製品帶走，且被告2 人就清單 上所載內容及數量是否正確乙情係毫不關心，乃未與乙○○ 核對，則被告戊○○顯然無須於編號227 之清單上書寫「貨 款尚未結清售後即結」等語之必要，該等語句之添加反徒增 乙○○事後與被告2 人間因沉香製品內容及數量未釐清而衍 生後續紛爭之可能，是被告2 人此部分之辯解與常情不符， 已非可採。況一般人書立清單之目的係作為收據，由物品收 受者書立交予交付者，供交付者日後舉證之用，避免事後雙 方就是否交付及交付內容各執一詞，倘若被告2 人前開關於 被告戊○○書立清單係為避免沉香製品混淆之陳述為真，理 應由被告2 人持有清單，且應於每次擺攤結束後，要求乙○ ○於清單上註記以求明確，方能避免乙○○嗣後主張其所沉 香製品遭被告2 人侵占之情形，然本案之編號223 至230 、 235 、238 、240 清單均係由乙○○提出，且係由被告2 人 或被告戊○○於其上簽章，與被告2 人所述書立清單之目的 矛盾，難認可採。至證人吳坤龍雖於審理時證稱：乙○○將 車子開到被告丙○○的攤位，並從車子上拿出貨物擺到被告 丙○○的攤位，伊只有看過1 次，但伊不知道日期等語（見 彰化地院卷第153 頁），惟此僅知乙○○曾載運貨物至被告 丙○○之攤位，無從確認其原因為何，亦與被告2 人所稱乙 ○○係整日於攤位上自行販售沉香製品，且次數不僅1 次之 情形不同；另部分清單之「台照」處固有加註「徐」字，然 此加註方式僅見於被告戊○○書立、日期為100 年3 月31日 、編號223 至227 共計5 紙之清單，其餘清單則無，自難憑 此為有利於被告2 人之認定。 ⒉又被告2 人取得乙○○交付之沉香製品時，編號223 至230 、235 、238 、240 清單上之「單價」及「金額」欄固未填 寫，有證人乙○○於審理時之證述可參（見彰化地院卷第14 6 頁反面），惟依被告2 人與乙○○約定之結算方式，在被 告2 人與乙○○結算前，乙○○交付被告2 人之沉香製品仍 屬乙○○所有，若被告2 人已售出沉香製品，無論被告2 人 係以何價格實際出售，事後結算均須支付貨款予乙○○，則 乙○○所稱各個沉香製品之單價、金額實係被告2 人應自行 留意及關注，避免被告2 人以低於乙○○提出之價格賠本出 售，而乙○○只需確保交付予被告2 人之沉香製品數量，即 可與被告2 人結算，是乙○○提出清單上未有單價、金額之 記載，並無與常理不合之處。另乙○○雖於結識被告2 人不 久，即交付被告2 人價值數十萬元之沉香製品代售，然乙○ ○已與被告2 人談妥代售沉香製品之合作方式，且乙○○非 1 次即交付如附表編號1 至42、44至49、57至62所示沉香製 品予被告2 人，乃被告2 人有依約與乙○○結算，取得乙○ ○之信任後，乙○○方分次交付前開沉香製品予被告2 人， 而被告戊○○亦有在清單上簽章，被告2 人並於編號227 之 清單上留下個人資料，如前所述，乙○○業已確保日後能尋 得被告2 人之方法及得提出之證據，乙○○因而願意將沉香 製品先交予被告2 人持有，自無與常理相悖之處，被告2 人 之共同選任辯護人前開辯解，並非可採。 ⒊再觀諸臺中市政府警察局101 年12月10日中市警勤自第0000 000000號函檢附100 年7 月8 日報案紀錄單2 紙，其中案件 描述欄記載「報案人稱其先生不知何原因遭警察帶走，想了 解」之報案時間為100 年7 月8 日上午8 時40分10秒，固早 於同日上午8 時44分55秒、案件描述欄記載「有糾紛，請派 員前往處理」之報案（見彰化地院卷第120 頁至第122 頁） ，然被告戊○○業於本院審理時陳稱：因為乙○○一直罵人 ，但庚○○都沒有說話，伊懷疑庚○○不是警察，因此伊就 報案云云（見本院卷第54頁正反面），如前所述，可知當日 警方僅前往處理2 次，且被告戊○○係於警方第1 次到達現 場後才報警，被告戊○○之報案時間應晚於乙○○之報案時 間，是前開報案紀錄單之報案時間記載，或有因報案時間過 於相近且同時結案而誤載之可能，此參前開案件描述為「報 案人稱其先生不知何原因遭警察帶走，想了解」之報案紀錄 表，竟記載報案人性別為「男」，且此2 份報案紀錄單之回 報說明欄記載大致相同，結案說明欄所載結案時間亦相同可 見一斑。至證人庚○○與乙○○間是否本即相識，未見被告 2 人提出任何證據為佐，且無事證可認被告丙○○於100 年 7 月8 日曾遭警方帶走，可知被告戊○○之報案內容並非真 實，警方自未就此報案部分予以處理，尚難憑證人庚○○對 被告2 人與乙○○間之糾紛記憶猶新，而對被告戊○○之報 案並無印象，即認證人庚○○之證詞與事實不符，被告2 人 之共同選任辯護人所為前開辯解，仍非可採。 ㈤綜上，被告2 人所辯，核屬事後卸責之詞，不足採信。是本 案事證明確，應依法論科。 二、論罪科刑： ㈠核被告2 人所為，係犯刑法第335 條第1 項侵占罪，檢察官 雖認應依刑法第336 條第2 項業務侵占罪處斷，惟被告2 人 持有乙○○交付如附表編號1 至42、44至49、57至62所示之 沉香製品，乃係基於被告2 人與乙○○間委託銷售之約定， 非屬被告2 人基於社會地位繼續反覆所執行之事務，自難認 被告持有乙○○交付前開沉香製品時之身分係屬於刑法第33 6 條第2 項之從事業務之人，尚不該當於業務侵占罪，而應 只成立同法第335 條第1 項之侵占罪。惟本案起訴之基本犯 罪事實相同，本院自仍應予審理，並變更其起訴法條，附此 敘明。 ㈡又被告2 人將附表編號1 至42、44至49、57至62所示之沉香 製品侵占入己之行為，有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯 。被告2 人於100 年5 月29日前，均按約定與乙○○結算， 已據證人乙○○證述明確，如前所述，被告2 人係自100 年 5 月29日結算後至100 年6 月30日前某日，始起意將附表編 號1 至42、44至49、57至62所示之沉香製品全部占為己有， 拒絕返還沉香製品予乙○○，被告2 人僅有1 次侵占行為， 應論以1 罪，檢察官認應依證人乙○○交付日期即100 年3 月31日、100 年4 月3 日、100 年4 月8 日、100 年4 月24 日、100 年5 月18日、100 年5 月29日計算，而論以6 次侵 占犯行，應有誤會。另附表編號43所示之沉香製品雖係被告 2 人與乙○○於100 年4 月24日結算後持有，惟證人乙○○ 業於審理中具結證稱：附表編號43該筆不是寄賣，是被告丙 ○○向伊買斷，只是這筆錢他後來沒有給伊等語明確（見彰 化地院卷第65頁），可知被告2 人係因買賣關係取得所有權 而占有附表編號43所示之沉香製品，與侵占罪之構成要件已 有不符，且附表編號43所示沉香製品部分業經檢察官以101 年9 月4 日101 年度蒞字第1176號補充理由書予以減縮（見 彰化地院卷第99頁正反面），附此敘明。 ㈢被告2 人有事實欄一所示之科刑及執行紀錄，有被告2 人之 臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可憑，其受有期徒 刑之執行完畢後，5 年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪， 均為累犯，均應依刑法第47條第1 項之規定，加重其刑。 ㈣爰審酌被告2 人受乙○○之信任及委託，代為銷售沉香製品 ，竟因一時貪欲而侵占乙○○所有價值25萬3,989 元之沉香 製品，且渠等犯後猶執前詞否認犯行，迄今尚未歸還所侵占 之沉香製品，難謂已有悔意，並兼衡被告2 人之犯罪動機、 目的、手段、生活狀況等一切情狀，各量處如主文所示之刑 ，並均諭知易科罰金折算標準，以示懲儆。 三、沒收： 扣案之黑色筆記本、正龍塑膠廠股份有限公司出貨單客戶聯 （No.770、778 、805 ）、正龍塑膠廠股份有限公司報價單 影本、通利香實業有限公司出貨單（編號000000000 ）第二 、三聯（各2 頁）、汽車職業駕駛執照審驗通知、紙條（記 載11/25 觀音等資料）、估價單（100 年5 月27日、100 年 5 月28日、100 年6 月10日、100 年6 月24日、100 年7 月 1 日、100 年7 月24日）、正龍塑膠廠股份有限公司出貨單 客戶聯（No.171）、紙條小本子、字條等物品，雖為被告戊 ○○所有（見本院卷第90頁正反面），惟無證據證明與被告 2 人所犯本案犯行有關，故均不為沒收之宣告。 貳、無罪部分 一、公訴意旨略以：被告丙○○、戊○○共同基於意圖為自己不 法所有之犯意聯絡，於100 年5 月24日將乙○○所交付而委 託代售之如附表編號50至56所示之沉香製品予以侵占入己， 因認被告2 人涉犯刑法第336 條第2 項之業務侵占罪。 二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不 能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。又認定犯罪事實 所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內， 然而無論直接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通 常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者， 始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合 理之懷疑存在而無從使事實審法院得有罪之確信時，即應由 法院為諭知被告無罪之判決（最高法院76年台上字第4986號 判例參照）。 三、公訴意旨認被告2 人涉犯此部分之業務侵占罪嫌，無非係以 告訴人乙○○之指述及記載上開日期之清單為據。惟查，證 人乙○○於審理時具結證稱：編號239 清單上面（即日期記 載100 年5 月24日清單，內容為附表編號50至56所示之沉香 製品）所有的字跡都是伊填寫的，沒有被告2 人其中1 人的 字跡，伊所以會寫該張清單，伊現在沒有辦法回答等語（見 彰化地院卷第14頁），則如附表編號50至56所示之沉香製品 是否與被告2 人有關，及證人乙○○有無交付該部分沉香製 品予被告2 人、有無就該部分沉香製品與被告2 人結算等重 要事項均無從確定，是難認定被告2 人確有侵占附表編號50 至56所示沉香製品之事實，則此部分事實之訴訟上之證明， 既尚未達到於通常一般之人均不致有所懷疑為真實之程度， 無從使本院對於被告2 人所涉之此部分犯罪得有罪之確信。 此外，復查無其他積極證據足資證明被告2 人有何公訴人所 指之前開犯行，故被告2 人就此部分之犯罪即屬不能證明， 應為無罪之諭知。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段、第300 條、第 301 條，刑法第28條、第335 條第1 項、47條第1 項、第41條第 1 項前段，刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項前段，判決如 主文。 本案經檢察官羅韋淵到庭執行職務。 中 華 民 國 103 年 2 月 21 日 刑事第十二庭 審判長法 官 黃珮如 法 官 許婉芳 法 官 莊佩頴 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書( 均須按他造當事人之人數附繕本) 「切勿 逕送上級法院」。 書記官 陳宛榆 中 華 民 國 102 年 2 月 24 日 附表： ┌──┬──────┬────┬─────────────┬─────┬───────┬───────┐ │編號│交 付 日 期 │清單編號│品 項 │數量/單位 │總價（新臺幣）│ 簽收人 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │ 1 │100年3月31日│ 223 │印尼水沉6MM │ 5條 │ 300 元 │丙○○、戊○○│ │ │ │ │ │ │ │一併於編號227 │ │ │ │ │ │ │ │清單上簽收 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │ 2 │ 同上 │ 同上 │印尼水沉10MM │ 5條 │ 2,500元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │ 3 │ 同上 │ 同上 │印尼水沉14MM │ 3條 │ 600元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │ 4 │ 同上 │ 同上 │印尼水陳18MM │ 3條 │ 900元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │ 5 │ 同上 │ 同上 │印尼虎斑沉18MM │ 10條 │ 2,000元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │ 6 │ 同上 │ 同上 │越南紅砂沉6MM108顆 │ 20條 │ 1,200元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │ 7 │ 同上 │ 224 │越南紅沉8MM │ 10條 │ 3,000元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │ 8 │ 同上 │ 同上 │越南紅沉按摩球 │ 3組 │ 1,200元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │ 9 │ 同上 │ 同上 │越南紅沉健康球 │ 3組 │ 1,500元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │10 │ 同上 │ 同上 │越南白沙沉6MM │ 5條 │ 1,500元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │11 │ 同上 │ 同上 │越南白沙沉8MM │ 3條 │ 1,800元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │12 │ 同上 │ 同上 │越南白沙沉10MM │ 1條 │ 1,200元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │13 │ 同上 │ 同上 │首珠越南白沙沉10MM │ 2條 │ 600元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │14 │ 同上 │ 225 │首珠越南白沙沉16MM │ 4條 │ 6,000元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │15 │ 同上 │ 同上 │首珠越南白沙沉18MM │ 2條 │ 4,000元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │16 │ 同上 │ 同上 │印尼加里曼丹土沉216 顆 │ 6條 │ 3,000元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │17 │ 同上 │ 同上 │印尼加里曼丹土沉108顆6MM │ 4條 │ 8,000元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │18 │ 同上 │ 同上 │印尼加里曼丹土沉108顆7MM │ 2條 │ 8,000元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │19 │ 同上 │ 同上 │手珠（加里曼丹土沉） │ 43公克 │ 6,450元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │20 │ 同上 │ 同上 │越南惠安沉片 │38公克×2 │ 3,040元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │21 │ 同上 │ 226 │印尼花奇楠煙斗 │ 3支 │ 2,400元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │22 │ 同上 │ 同上 │奇楠皮 │ 50公克 │ 9,000元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │23 │ 同上 │ 同上 │A1奇楠皮 │ 23.2公克 │ 5,800元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │24 │ 同上 │ 同上 │A2奇楠殼 │ 23.4公克 │ 4,680元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │25 │ 同上 │ 同上 │A1沉香粉 │ 6罐 │ 1,800元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │26 │ 同上 │ 同上 │A8沉香粉 │ 4罐 │ 3,200元 │ 同上 │ │ │ │ │（起訴書誤載為A2沉香粉） │ │ │ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │27 │ 同上 │ 同上 │沉香油 │ 4罐 │ 3,200元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │28 │ 同上 │ 227 │A3奇楠殼連殼帶罐 │ 187公克 │ 28,050元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │29 │ 同上 │ 同上 │越南牙莊沉香木片（未含袋）│ 115公克 │ 23,000元 │ 同上 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │30 │100年4月3日 │ 230 │奇楠殼A3 │ 65公克 │ 9,750元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │31 │ 同上 │ 同上 │加里曼丹土沉手珠 │ 75公克 │ 11,250元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │32 │ 同上 │ 同上 │水沉6M │ 10條 │ 600元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │33 │ 同上 │ 同上 │越南黑水沉7M │ 3條 │ 600元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │34 │ 同上 │ 同上 │越南黑水沉10M │ 2條 │ 1,000元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │35 │ 同上 │ 同上 │印尼水沉 │77.83+32.7│ 4,421元 │ 戊○○ │ │ │ │ │ │ 公克 │ │ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │36 │100 年4月8日│ 228 │印尼加里曼丹沉花奇楠 │ 19公克 │ 6,650元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │37 │ 同上 │ 同上 │越南惠安柳鳳沉 │ 28公克 │ 3,640元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │38 │ 同上 │ 同上 │越南沉水白絲沉水 │ 3條 │ 2,400元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │39 │ 同上 │ 同上 │二級奇楠殼 │ 27.9公克│ 5,581元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │40 │ 同上 │ 229 │18MM108粒紅沙沉 │ 1條 │ 300元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │41 │ 同上 │ 同上 │20MM108粒紅沙沉 │ 1條 │ 2,500元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │42 │ 同上 │ 同上 │紫砂沉香爐 │ 1個 │ 500元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │43 │100年4月24日│ 235 │非洲檀香 │ 1個 │ 8,000元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │44 │ 同上 │ 同上 │奇楠殼A3 │ 62公克 │ 9,300元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │45 │ 同上 │ 同上 │臥香盆 │ 5個 │ 400元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │46 │100年5月18日│ 238 │紅沙沉6MM │ 50條 │ 3,000元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │47 │ 同上 │ 同上 │越南水沉6MM │ 31條 │ 1,860元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │48 │ 同上 │ 同上 │印尼虎斑沉 │ 9條 │ 1,800元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │49 │ 同上 │ 同上 │土沉吊飾 │ 9條 │ 4,500元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │50 │100年5月24日│ 239 │越南柳風沉 │ 119公克 │ 15,470元 │ 未簽收 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │51 │ 同上 │ 同上 │越南黃沙沉 │ 111公克 │ 8,880元 │ 未簽收 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │52 │ 同上 │ 同上 │越南惠安沉茶 │ 20公克 │ 1,000元 │ 未簽收 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │53 │ 同上 │ 同上 │印尼花土沉 │ 62公克 │ 18,600元 │ 未簽收 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │54 │ 同上 │ 同上 │印尼水沉A1 │ 33公克 │ 6,600元 │ 未簽收 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │55 │ 同上 │ 同上 │印尼花奇楠 │ 47公克 │ 16,450元 │ 未簽收 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │56 │ 同上 │ 同上 │越南黃沙沉 │ 27公克 │ 2,160元 │ 未簽收 │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │57 │100年5月29日│ 240 │越南金絲沉 │ 54.8公克 │ 6,576元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │58 │ 同上 │ 同上 │越南綠奇楠 │ 25.9公克 │ 9,327元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │59 │ 同上 │ 同上 │花奇楠108粒8MM │ 38.3公克 │ 13,405元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │60 │ 同上 │ 同上 │柳風沉8MM108粒 │ 36.6公克 │ 4,758元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │61 │ 同上 │ 同上 │紅沙沉手珠 │ 520公克 │ 2,600元 │ 戊○○ │ ├──┼──────┼────┼─────────────┼─────┼───────┼───────┤ │62 │ 同上 │ 同上 │印尼加里曼丹土沉塊 │ 29.85公克│ 8,955元 │ 戊○○ │ ├──┴──────┴────┴─────────────┴─────┴───────┴───────┤ │⑴編號1至62之合計：331,149元 │ │⑵編號1至42、44至49、57至62之合計：253,989元 │ └──────────────────────────────────────────────────┘ 本案論罪科刑法條： 中華民國刑法第335條第1項 （普通侵占罪） 意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占自己持有他人之物者， 處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 1 千元以下罰金。