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            111年度審簡字第749號

公  訴  人  臺灣桃園地方檢察署檢察官

被      告  吳永康

上列被告因偽造文書等案件，經檢察官提起公訴（110年度偵緝字第1357號、第1358號、第1359號），被告於本院準備程序時自白犯罪（110年度審訴字第771號），本院合議庭裁定由受命法官獨任逕以簡易判決處刑如下：

吳永康犯如附表一「宣告刑」欄所示之罪，各處如附表一「宣告刑」欄所示之刑。應執行有期徒刑壹年，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

未扣案如附表三所示之犯罪所得均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，各自追徵其價額。

一、犯罪事實：

　㈠吳永康意圖為自己不法之所有，基於偽造、行使偽造私文書、詐欺、業務侵占之犯意，於民國109年3月21日下午5時許，向劉雅婷謊稱渠所任職之幸福家地產股分有限公司(下稱幸福家公司)有託租代管服務，致劉雅婷錯誤，誤認吳永康係幸福家公司之代表，遂依吳永康之指示於渠所偽造之「幸福家地產代租代管委託書(印有盜蓋之幸福家公司中壢店印文)」（起訴書誤載為「幸福家地產租管代管委託書（印有偽造之幸福家公司中壢店印文）」，業經檢察官當庭更正）上簽字將其所有門牌號碼桃園市○○區○○路000巷00號房屋委由吳永康代管並收取租金，吳永康復向劉雅婷收取管理費新臺幣（下同）1萬1,000元，另基於業務侵占之犯意（起訴書漏載，應予補充），將109年9月份房租應給付予劉雅婷之房租侵吞入己。嗣於109年9月15日劉雅婷發現109年9月份租金2萬4,000元未正常入帳，向幸福家公司協理廖鎮邦詢問，方知悉幸福家公司並無託租代管服務，且吳永康已於109年4月9日離職，始知受騙。

　㈡吳永康曾任職幸福家公司擔任房仲業務一職，緣於108年7月間吳政德委託幸福家公司出售名下門牌號碼桃園市○○區○○○路000巷00號14樓房屋(下稱系爭南園二路房屋)，將該屋鑰匙交付幸福家公司保管，並由吳永康負責承辦該銷售案件，竟意圖為自己不法所有，基於詐欺之犯意，在社群網站FACEBOOK社團「桃園租屋、中壢租屋、八德租屋專屬社團」上張貼租屋廣告，致使湯博宇陷於錯誤，誤認吳永康為系爭南園二路房屋之所有權人，遂於109年5月24日中午12時許，在桃園市○○區○○○路000巷00號14樓簽立租賃契約，復於同日中午12時許至109年9月10日下午3時22分期間，分別以面交及匯款方式交付6筆款項，共計9萬元予吳永康，嗣湯博宇經屋主吳政德告知後，始知悉受騙之情。

　㈢吳永康於109年6月1日起至同年9月18日止，任職於「21世紀不動產海華SOGO加盟店」擔任房仲業務，為從事業務之人，負責不動產買賣業務，竟意圖為自己不法所有基於竊盜之犯意，於109年9月4日凌晨1時許，在址設桃園市○○區○○路000號 「21世紀不動產海華SOGO加盟店」，徒手竊取於辦公室抽屜內員工旅遊款4萬5,000元，復意圖為自己不法所有，基於侵占之犯意，於同年9月11日某時，將向客戶收取應繳回公司之斡旋金15萬元侵占入己。。

二、證據清單：

　㈠被告吳永康於偵訊及本院準備程序時之自白。

　㈡告訴人劉雅婷、湯博宇、饒展魁、告訴代理人廖鎮邦、證人吳政德於警詢、偵訊及本院準備程序時之證述。

　㈢幸福家地產代租代管委託書、告訴人劉雅婷中國信託臺幣帳戶封面影本、收款收據、轉帳明細、通訊軟體對話翻拍畫面、幸福家地產股份有限公司離職申請書、員工資料表、員工保證書、房屋租賃契約書、土地、建物所有權狀、搬遷同意協議書、告訴人湯博宇中國信託存款交易明細、現場勘查紀錄表、斡旋契約書。

三、論罪科刑：

　㈠按業務侵占罪之成立，以因執行業務而持有他人之物為前提，倘行為人基於業務關係合法持有他人之物，而於持有狀態繼續中，擅自處分或易持有為所有之意思而逕為所有人之行為，即足當之；次按刑法上所謂業務，係指個人基於其社會地位繼續反覆所執行之事務（最高法院71年台上字第1550號判例要旨參照）。

　㈡核被告所為：

　　⒈就事實及理由欄一、㈠部分：

　　　①係犯刑法第216條、第210條之行使偽造私文書罪、第336條第2項之業務侵占罪及第339條第1項之詐欺取財罪。被告盜用被害人幸福家公司收發章以偽造私文書並進而行使，其盜用印章屬偽造私文書之部分行為，而偽造私文書之低度行為，復為行使偽造私文書之高度行為所吸收，均不另論罪。

　　　②被告以一行為同時觸犯行使偽造私文書罪及詐欺取財罪，為想像競合犯，應依刑法第55條前段規定，從一重之行使偽造私文書罪處斷。

　　⒉就事實及理由欄一、㈡部分，係犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪。

　　⒊就事實及理由欄一、㈢部分，係犯刑法第320條第1項之竊盜罪及第336條第2項之業務侵占罪。

　㈢被告所犯上開5罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

　㈣爰審酌被告明知其並未獲得被害人幸福家公司之授權，竟仍擅自蓋用上開被害人幸福家公司之印鑑章，冒用被害人幸福家公司之名義，與告訴人劉雅婷簽訂契約書，足生損害於被害人幸福家公司及告訴人劉雅婷；又為圖一己之利，利用職務之便，侵占其業務上持有之財物，所為實非足取；又不思以正當方式獲取所需，竟佯以房屋所有權人身分之方式，詐欺告訴人湯博宇並使告訴人湯博宇、吳政德受有財產上之損害，亦破壞人與人間交易之信任，所為實有不該。並考量其犯後坦承犯行，業與被害人幸福家公司成立調解，惟未依據調解內容如期賠償幸福家公司損失等犯後態度，有本院調解筆錄、被害人幸福家公司刑事聲請狀在卷可佐（見本院110年度審訴字第771號卷第229頁至第230頁、第253頁），兼衡被告犯罪之動機、目的、手段、智識程度，本案侵占及詐取之金額等一切情狀，分別量處如附表一「宣告刑」欄所示之刑，並定其應執行之刑，及均諭知易科罰金之折算標準。

四、沒收部分：

　㈠按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之，刑法第38條第2項前段定有明文。查本案偽造如附表二所示之私文書，固屬犯罪所生之物，然已交付予告訴人劉雅婷行使及被害人幸福家公司收執，而非屬被告所有，自不得宣告沒收。

　㈡次按得依刑法第219條之規定沒收者，以偽造之印章、印文或署押為限，至盜用他人真正印章所蓋之印文，並非該條所指之偽造印文（最高法院74年度台上字第4412號、83年度台上字第2492號判決要旨參照）。經查，被告於如附表二所示偽造之私文書上盜蓋幸福家公司印章之行為，因係盜用他人真正印章所蓋，其印文為真正，故不併為沒收之諭知。公訴意旨認應依刑法第219條宣告沒收，容有誤會，併此敘明。

　㈢被告所詐得如附表三之犯罪所得，均未實際合法發還被害人，俱應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，均宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

　㈣被告所竊得如附表四所示之犯罪所得，已發還予被害人，業據被告於本院準備程序時陳述明確（見本院110年度審訴字第771號卷第186頁至第187頁），應依刑法第38條之1第5項規定，不予宣告沒收。

　㈤再按宣告前二條之沒收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣告或酌減之，刑法第38條之2第2項定有明文。查被告就事實及理由欄一、㈢所侵佔之犯罪所得15萬元，原應宣告沒收，惟考量被告業與被害人幸福家公司成立調解，此詳前述，告訴人幸福家公司亦於調解筆錄中表示願拋棄其餘民事請求權，衡情告訴人幸福家公司應已參酌其實際損失狀況，及被告受有不當利得應付出之代價，以量定賠償數額，縱被告未為履行，上開調解筆錄仍得為民事強制執行名義，已達沒收制度剝奪被告犯罪所得之立法目的，是於本案若仍宣告沒收被告上開犯罪所得，將使被告承受過度之不利益，容有過苛之虞，爰依刑法第38條之2第2項規定，均不予宣告沒收。

五、應適用之法條：

　　依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第450條第1項、第454條第1項，刑法第210條、第216條、第320條第1項、第336條第2項、第339條第1項、第51條第5款、第55條、第41條第1項前段、第8項、第38條之1第1項前段、第3項、第5項、第38條之2第2項，刑法施行法第1條之1第1項，逕以簡易判決處刑如主文。 

六、如不服本判決，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，上訴於本院合議庭。

中　　華　　民　　國　　111 　年　　8 　　月　　5 　　日

                  刑事審查庭  法  官  呂曾達

以上正本證明與原本無異。

如不服本判決，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（應附

繕本）。

　　　　　　　　　　　　　　　書記官　楊淨雲　　

中　　華　　民　　國　　111 　年　　8 　　月　　5 　　日

附錄本案論罪科刑依據之法條：

中華民國刑法第210條

偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有期徒刑。

中華民國刑法第216條

行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。

中華民國刑法第320條

意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或50萬元以下罰金。

意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前

項之規定處斷。

前二項之未遂犯罰之。

中華民國刑法第336條

對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第1項之罪者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科15萬元以下罰金。

對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科9萬元以下罰金。

前二項之未遂犯罰之。

中華民國刑法第339條

意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。

以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。

前二項之未遂犯罰之。

附表一：

附表二：

附表三：

附表四：