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114年度訴字第1498號

公  訴  人  臺灣桃園地方檢察署檢察官

被      告  廖亦祥

指定辯護人  本院公設辯護人王暐凱  

            本院公設辯護人羅丹翎

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（114年度偵字第31730號、114年度偵字第45116號），本院判決如下：

廖亦祥共同犯販賣第三級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。

扣案之行動電話壹支（廠牌型號：iPhone XR，含SIM卡壹張）沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣參仟柒佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

廖亦祥、張中銘（業經本院判處罪刑）與真實姓名年籍不詳、通訊軟體微信暱稱「午后時光時尚酒店」之成年人均明知愷他命係毒品危害防制條例所列管之第三級毒品，不得非法販賣，竟意圖營利，共同基於販賣第三級毒品之犯意聯絡，先由「午后時光時尚酒店」與許居安聯繫毒品交易事宜，約定以新臺幣（下同）2,700元之價格，販賣愷他命2公克後，再由廖亦祥於114年3月23日下午5時13分許，在桃園市○○區○○路00號站前大樓，交付愷他命2公克予許居安，並收取販毒價金1,700元，復由張中銘於同日下午6時1分許，在桃園市○○區○○街00號，向許居安補收販毒價金1,000元，以此方式共同販賣第三級毒品愷他命。

一、認定犯罪事實所憑之證據及理由

　　㈠上開犯罪事實，業據被告廖亦祥於偵查中、本院訊問、準備程序及審理時坦承不諱，核與證人即購毒者許居安於偵訊時之證述、同案被告張中銘於警詢、偵訊、本院準備程序及審理時之供述大致相符，並有許居安與「午后時光時尚酒店」間之微信對話紀錄擷圖、監視器錄影畫面擷圖、警方跟監販毒小蜜蜂之蒐證畫面擷圖、行車軌跡分析資料在卷可稽；並有被告所有之行動電話1支（廠牌型號：iPhone XR，含SIM卡1張）扣案可證，足認被告前揭任意性自白與事實相符，堪以採信。

　　㈡按我國法令對販賣毒品者臨以嚴刑，惟毒品仍無法禁絕，其原因實乃販賣毒品存有巨額利潤可圖，故販賣毒品者，如非為巨額利潤，必不冒此重刑之險，是以有償交易毒品者，除非另有反證證明其出於非圖利之意思而為，概皆可認其係出於營利之意而為。又毒品可任意分裝或增減其份量，亦無一定之公定價格，每次買賣之價格隨供需雙方之資力、關係之深淺或需求之數量、貨源之充裕與否、販賣者對於資金需求殷切與否、對行情認知，以及政府查緝之態度，進而為各種風險評估，機動的調整，有各種不同標準，並非一成不變，因之販賣之利得，除經被告坦承犯行，或帳冊價量均記載明確外，委難查得實情。惟販賣者從各種「價差」或「量差」或係「純度」謀取利潤方式，或有差異，其所圖利益之非法販賣行為目的則屬相同。經查，被告與購毒者間並無深厚親誼關係，毒品交易亦屬有償，倘非有利可圖，自無甘冒觸犯重罪之風險，無償鋌而走險販毒之理，是其販賣第三級毒品以營利之意圖，堪可認定。

　　㈢綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行洵堪認定，應依法論科。

二、論罪科刑

　　㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第3項之販賣第三級毒品罪。其販賣第三級毒品前持有第三級毒品之低度行為，為其販賣之高度行為所吸收，不另論罪。

　　㈡被告、同案被告張中銘與「午后時光時尚酒店」間，就上開販賣第三級毒品犯行，具有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。

　　㈢刑之加重及減輕

　　　⒈被告就其所為販賣第三級毒品犯行，分別於偵查及審判中均自白犯罪，已如前述，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其刑。

　　　⒉辯護人雖為被告請求依刑法第59條規定酌量減輕其刑。惟按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑，刑法第59條定有明文。該條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。倘被告別有法定減輕事由者，應先適用法定減輕事由減輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑（最高法院100年度台上字第744號判決意旨參照）。查被告前於106年間因販賣第二級毒品未遂案件，經法院判處罪刑確定，有法院前案紀錄表在卷可參，其仍未知警惕，猶再度犯下相同罪質之本案犯行，已足彰顯其法敵對意識非輕；且被告明知毒品為法律管制物品，毒品危害國民健康至鉅，竟仍無視毒品對於他人之危害以販毒牟利，參酌本案犯罪手段、情節及行為動機，其行為相較於安分守己正當工作者，顯無法引起一般人之同情或憫恕；況被告所犯上開犯行，已依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑，應無科以最低度刑猶仍過重之情形，自無再依刑法第59條規定酌減其刑之餘地。辯護人此部分主張，尚難憑採。

　　㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視政府杜絕毒品犯罪之禁令，明知毒品戕害人體身心健康甚鉅，竟仍販賣第三級毒品以牟取不法利益，增加毒品在社會流通之危險性，助長毒品成癮風險，對國民健康及社會秩序危害甚大，所為應予非難；兼衡被告犯罪之動機、目的，手段；衡以被告販賣毒品之數量、價格及對象人數，併參被告與共犯間彼此分工情形；參酌被告犯後坦承犯行，犯後態度尚可；並考量被告之素行、智識程度及家庭經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。

三、沒收

　　㈠被告扣案之行動電話1支（廠牌型號：iPhone XR，含SIM卡1張），為其供作聯繫購毒事宜所用，業據其於本院準備程序中供述明確，堪認係其供作販賣毒品犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，宣告沒收。

　　㈡被告因上開販賣第三級毒品犯行而獲取販毒所得及報酬共3,700元，業據其於偵查中陳明在卷，此部分販毒所得及報酬為其犯罪所得，未扣案，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，宣告沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

　　㈢至被告其餘扣案物，依卷內事證並無證據資料足資證明與本案犯行具有直接關聯性，爰不予宣告沒收。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官陳韋廷提起公訴，檢察官林姿妤到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　115 　年　　7 　　月　　29　　日

　　　　　　　　　刑事第十八庭　審判長法　官　鄭吉雄

　　　　　　　　  

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　張庭毓

　　　　　　　　　　　　　　　　　　  

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　羅文鴻

以上正本證明與原本無異。

如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。 

　　　 　　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃毓翎

中　　華　　民　　國　　115 　年　　7 　　月　　29　　日

毒品危害防制條例第4條

製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。

前五項之未遂犯罰之。