臺灣桃園地方法院民事判決 104年度訴字第1536號
原 告 黃建發
被 告 仲正實業股份有限公司
法定
代理人 張家成
江憶莉
江武光
上列
當事人間請求塗銷
抵押權登記事件，於民國104 年10月28日
辯論終結，本院判決如下：
主 文
被告應將附表所示
不動產，於民國七十三年四月十六日以桃園市
桃園地政事務所以桃字第○○八六一○號所設定，
擔保債權總金
額新臺幣壹佰捌拾萬元之抵押權登記
予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
原告
假執行之
聲請駁回。
事實及理由
壹、程序部分：
一、解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算，公
司法第24條定有明文；股份有限公司之清算，以董事為
清算
人；但本法或章程另有規定或股東會另選清算人者，不在此
限，此亦為同法第322 條第1 項所明定。查
本件被告公司業
已解散，然未曾向臺灣新北地方法院
民事庭陳報清算人等事
實，有其公司變更登記事項卡及臺灣新北地方法院民事庭10
4 年5 月20日新北院清民科字第031093號函在卷
可稽（見本
院卷第8 至9 頁）。是依
上開規定，本件應由被告全體董事
擔任被告之
法定代理人進行訴訟，是本件被告之法定代理人
即為江武生、張家成及江憶莉，
合先敘明。
貳、實體部分：
一、原告起訴主張：
訴外人上牛實業有限公司（下稱上牛公司），因經營乳品販
售生意，需向被告大量購買空瓶，為擔保上牛公司事後歸還
奶品空瓶，遂與原告之父約定以附表所示不動產（下稱
系爭
不動產）設定本金180 萬元之最高限額抵押權（下稱系爭最
高限額抵押權）與被告公司，並約定
存續期間為自73年4 月
10日起至78年4 月9 日止，
嗣原告因
繼承取得系爭不動產
所
有權，
惟上牛公司與被告公司交易期間，無上開擔保債權存
在，且時效業已完成。為此，
爰依
民法第767 條第1 項中段
規定，請求被告塗銷系爭最高限額抵押權。
並聲明：（一）
被告應將附表所示不動產，於民國73年4 月16日以桃園市桃
園地政事務所以桃字第008610號所設定，擔保債權總金額
180 萬元抵押權登記予以塗銷；（二）原告願供擔保，請准
宣告假執行。
二、被告
認諾原告之權利主張，同意塗銷系爭最高限額抵押權登
記等語。
三、當事人於
言詞辯論時為
訴訟標的之
捨棄或認諾者，應本於其
捨棄或認諾為該當事人敗訴之判決，民事訴訟法第384 條定
有明文。原告主張
上揭事實，
業據其提出與其所述相符之土
地登記謄本、建物登記謄本為證。且被告於本院言詞辯論程
序陳稱：對原告主張認諾，因
兩造無債務，當需塗銷最高限
額抵押權等語（見本院卷第36頁至背面），被告公司既已對
原告主張訴訟標的為認諾，依
前揭規定，本院自應為被告公
司敗訴之判決，從而，原告請求為有理由，應予准許。
四、本件原告訴請被告塗銷系爭最高限額抵押權登記，係命被告
為一定之意思表示，依
強制執行法第130 條第1 項規定，待
判決確定，視為被告已為意思表示，本質上不
適於宣告假執
行，又原告雖聲請假執行，與法不符，應予駁回。且本件訴
訟雖係本於被告認諾所為判決，惟不依民事訴訟法第389 條
第1 項第1 款職權宣告假執行，
併予敘明。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
中 華 民 國 104 年 11 月 27 日
民事第二庭 法 官 謝憲杰
以上
正本係照原本作成。
如對本判決
上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如
委任
律師提起上訴者，應一併繳納上訴審
裁判費。
中 華 民 國 104 年 11 月 27 日
書記官 何伊羚
附表：
┌───────────────────────────────────────────────┐
│土地標示 │
├──────────┬──┬──┬──────┬──┬─────┬────────┬─────┤
│土地坐落 │地號│地目│ 面 積 │權利│ 所有權人 │抵押權人 │
債 務 人│
│ │ │ │（平方公尺）│範圍│ │ │ 兼 │
│ │ │ │ │ │ │ │設定義務人│
├──────────┼──┼──┼──────┼──┼─────┼────────┼─────┤
│桃園市○○區○○○段│961 │ 建 │107 │全部│黃建發 │上牛實業有限公司│黃文信 │
└──────────┴──┴──┴──────┴──┴─────┴────────┴─────┘
┌──────────────────────────────────┐
│建物標示 │
├───┬───┬────┬────┬───────┬─────┬──┤
│建號 │基地坐│建物門牌│建築式樣│樓層面積（平方│附屬建物（│權利│
│ │落 │ │及主要建│公尺） │平方公尺）│範圍│
│ │ │ │築材料 │ │ │ │
├───┼───┼────┼────┼───────┼─────┼──┤
│桃園市│桃園市│桃園市鎮│住家用 │1層：61.33 │陽台：6.37│全部│
│桃園區○○○區○○街○○號│加強磚造│2層：73.28 │平台：6.37│ │
│小檜溪│小檜溪│ │ │騎樓：11.95 │ │ │
│段2010│段961 │ │ │總面積：146.56│ │ │
│建號 │地號 │ │ │ │ │ │
└───┴───┴────┴────┴───────┴─────┴──┘